為柳立國等人涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪一案中的

　　被告人柳立國的法律意見書

　　致：寧?？h公安局

　　我受柳立國的委托和北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所的指派,，在柳立國等人涉嫌生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪一案中擔(dān)任被告人柳立國的辯護人,。

　　本律師接受委托后,，全面精閱卷宗材料，深入調(diào)查了案件現(xiàn)場,、當(dāng)事人以及相關(guān)事實,，查閱,、研究相關(guān)法律法規(guī)和技術(shù)資料。本律師長期辦理相關(guān)領(lǐng)域的刑事案件,，面對這起重大,、敏感案件，我們堅持嚴(yán)謹(jǐn),、審慎與實事求是的態(tài)度,，就本案涉及的法律與技術(shù)方面的問題廣泛征詢了北京、浙江,、廣州等地立法,、司法、技術(shù)等方面的權(quán)威專家?，F(xiàn)就柳立國涉嫌生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪一案發(fā)表律師意見，誠望貴局予以考慮,。

　　一,、本案所指的偽劣產(chǎn)品“地溝油”的概念。

　　“地溝油”實際上是一個泛指的概念,，是人們在生活中對于各類劣質(zhì)油的統(tǒng)稱,。狹義的“地溝油”是指下水道中的油膩漂浮物。廣義的“地溝油”可分為三類：一是將賓館,、酒樓的剩飯,、剩菜（通稱泔水）經(jīng)過加工、提煉出的油,。二是用于油炸食品的油使用次數(shù)超過一定次數(shù)后,，再被重復(fù)使用或往其中添加一些新油后重新使用的油。三是劣質(zhì)豬肉,、豬內(nèi)臟,、豬皮加工以及提煉后產(chǎn)出的油。

　　本案所涉的“地溝油”主要是指上述廣義上的第一種“地溝油”,。

　　二,、“地溝油”制售在平陰縣等地早已是普遍現(xiàn)象，政府監(jiān)管缺失變相縱容了這種現(xiàn)象,。

　　無論是從存在時間,、生產(chǎn)規(guī)模看,，“地溝油”制售在平陰縣及周邊地方是老少皆知的事情,，“地溝油”制售在平陰縣等地早已是公開的秘密，對此當(dāng)?shù)毓ど坦芾淼炔块T是明知的，比如朱XX,，王XX等人更大規(guī)模的“地溝油”加工企業(yè),，但是當(dāng)?shù)卣畯膩頉]有對此予以監(jiān)管。自2011年下半年開始,，平陰縣公安局對平陰縣及周邊地方“地溝油”的制售企業(yè)進行專項治理,，查處涉案企業(yè)十多家，主要涉案人員幾十人,。其中有多家“地溝油”生產(chǎn)企業(yè),，其生產(chǎn)時間遠遠早于柳立國，生產(chǎn)規(guī)模也遠遠超過柳立國,。

　　由于“地溝油”制售長期存在,，而政府長期默認(rèn)，這種現(xiàn)象造成平陰縣當(dāng)?shù)孛癖娖毡檎J(rèn)為制售“地溝油”并非違法犯罪行為,，這次對“地溝油”生產(chǎn)商進行查處只是因為特殊（政治或者輿論）原因需要,。政府監(jiān)管的缺位是制售“地溝油”泛濫的重要原因，不能僅僅由柳立國來為此埋單,。

　　三,、 偵查機關(guān)對待本案犯罪嫌疑人的處理方式違反了適用法律一律平等原則。

　　注：因部分內(nèi)容涉及國家機關(guān)和柳立國個人秘密,，本節(jié)內(nèi)容省略,。

　　四、 柳立國有重大立功表現(xiàn),。

　　注：本節(jié)內(nèi)容省略,，原因同上。

　　五,、關(guān)于 “地溝油”產(chǎn)品質(zhì)量的鑒定,。

　　由于目前暫無關(guān)于“地溝油”的檢測標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)《標(biāo)準(zhǔn)化法》第6 條的規(guī)定,標(biāo)準(zhǔn)可分國家標(biāo)準(zhǔn),、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn),、地方標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)性標(biāo)準(zhǔn)可分強制性標(biāo)準(zhǔn)和推薦性標(biāo)準(zhǔn),。所謂強制性標(biāo)準(zhǔn),是指保障人體健康,人身、財產(chǎn)安全的標(biāo)準(zhǔn)和法律,、行政法規(guī)規(guī)定強制執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn),。其他標(biāo)準(zhǔn)是推薦性標(biāo)準(zhǔn),由企業(yè)自愿采用;地方標(biāo)準(zhǔn)在本行政區(qū)域內(nèi)是強制性標(biāo)準(zhǔn);企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)是企業(yè)自己規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)在本企業(yè)范圍內(nèi)是強制性標(biāo)準(zhǔn),。另外,若無國家標(biāo)準(zhǔn),、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的情況下,按照社會通行的標(biāo)準(zhǔn)來衡量。

　　根據(jù)此規(guī)定,，食用“地溝油”只能適用現(xiàn)行的國家強制性標(biāo)準(zhǔn)《食用植物油衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》（2716—2005）進行檢測,。

　　《食用植物油衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》中，關(guān)于食用油的理化指標(biāo)檢測包括酸價,、過氧化值,、浸出油溶劑殘留、游離酚（棉籽油）,、總砷,、鉛、黃曲霉毒素,、苯并芘,、農(nóng)藥殘留共9項指標(biāo)，分別對植物原油和植物食用油進行不同的標(biāo)準(zhǔn)檢測,。這9項是最基本的食用油檢測指標(biāo),，因此，即使是“地溝油”,，煉出來的油只要符合這些標(biāo)準(zhǔn),，便不能認(rèn)定為偽劣產(chǎn)品。

　　六,、 “地溝油”并非有毒,、有害食品。

　　如上所述,，根據(jù)《食用植物油衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》（2716—2005）（以下簡稱<標(biāo)準(zhǔn)>）進行檢測“地溝油”很難檢測出“地溝油”的有害物質(zhì),，因此，理論上不能被認(rèn)定為偽劣產(chǎn)品,。那么“地溝油”是否屬于有毒,、有害食品呢？我們認(rèn)為還是要以法律為依據(jù)來判斷“地溝油”是否屬于刑法規(guī)定的有毒,、有害食品,。

　　首先，刑法第144條“在生產(chǎn),、銷售的食品中摻入有毒,、有害的非食品原料…”中所說的“非食品原料”是指食品工業(yè)用原料以外的工業(yè)原料。食品工業(yè)用原料有食品化工產(chǎn)品,，食品添加劑等專門名稱（見,，國家質(zhì)檢總局公布《我國最新的食品添加劑標(biāo)準(zhǔn)目錄》）與類似的化工原料在規(guī)格、質(zhì)量及毒性方面有很大區(qū)別,。具體講“非食品原料”是指衛(wèi)生部發(fā)布的《食品添加劑食用衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》所列的品種以外的工業(yè)原料,。即使是公安司法機關(guān)也無權(quán)將原料“地溝油”或者食用“地溝油”認(rèn)定（或者解釋）為《食品添加劑食用衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》所列的品種以外的工業(yè)原料。

　　其次，本罪所指的非食品原料還必須是有毒,、有害的,，即對人體有生理毒性，食用后會引起不良反應(yīng),，損害肌體健康以及危機人們生命的原料,，認(rèn)定某一食品原料是否有毒、有害,，必須是衛(wèi)生行政部門的食品衛(wèi)生監(jiān)測機構(gòu)作出的鑒定,。

　　《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn),、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（2001年4月10日）》第5條規(guī)定：生產(chǎn),、銷售的有毒、有害食品被食用后,，造成輕傷,、重傷或者其他嚴(yán)重后果的，應(yīng)認(rèn)定為《刑法》第144條規(guī)定的“對人體健康造成嚴(yán)重傷害”,。生產(chǎn),、銷售的有毒、有害食品被食用后,，致人嚴(yán)重殘疾,、三人以上重傷、十人以上輕傷或者造成其他特別嚴(yán)重后果的,，應(yīng)認(rèn)定為“對人體健康造成特別嚴(yán)重傷害”,。

　　就目前法律規(guī)定來看，尚無明文規(guī)定“地溝油”是刑法意義上所的“有毒,、有害”食品,。而相關(guān)鑒定部門只能對“地溝油”等原料的一些具體指標(biāo)進行量化鑒定，根據(jù)這些標(biāo)準(zhǔn)進行檢測結(jié)果,，也不能認(rèn)定“地溝油”是“有毒,、有害”的。就現(xiàn)有事實證據(jù)和檢測結(jié)果來看也沒有證據(jù)證明柳立國生產(chǎn)的“地溝油”是“有毒,、有害”,，更不存在“對人體健康造成嚴(yán)重傷害” 或者“對人體健康造成特別嚴(yán)重傷害”。

　　以上意見,，尊請考慮

　　北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所

　　律師：王思魯 手機：13802736027

　　二○一二年三月二十八日