有限公司變更為股份公司的法律途徑

　　如何確定股本總額

　　新《公司法》第九十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額,。但沒有明確是經(jīng)評估還是經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額,。

　　2005年12月27日，國家工商行政管理總局發(fā)布新修訂的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（自2006年1月1日起實施）第17條規(guī)定,，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價,，并由驗資機構(gòu)進行驗資。比較明確的是,，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時,，除審計機構(gòu)外還應(yīng)當(dāng)聘請一家資產(chǎn)評估機構(gòu)進行凈資產(chǎn)評估。但有爭議的一點是,，依據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果還是審計結(jié)果進行驗資折股,？目前各地方工商部門的執(zhí)行理解似乎并不完全一致。有的地方工商部門認為必須根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行驗資折股,。

　　2006年5月17日,，中國證監(jiān)會公布令32號《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（自2006年5月18日起施行）第9條規(guī)定，有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的,，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算,。按原賬面凈資產(chǎn)值折股可以理解為按經(jīng)審計后的原賬面凈資產(chǎn)值折股,，只有這樣方可連續(xù)計算持續(xù)經(jīng)營時間,。

　　現(xiàn)在的問題是，如果按照有的地方工商部門的要求根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行驗資折股,，則股份公司勢必根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進行帳務(wù)調(diào)整,，導(dǎo)致將無法按照中國證監(jiān)會公布令32號《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》連續(xù)計算持續(xù)經(jīng)營時間，以至于須等待3年后方可申請首次公開發(fā)行股票并上市,。

　　變更設(shè)立是屬于發(fā)起設(shè)立方式

　　還是募集設(shè)立方式

　　新《公司法》規(guī)定了股份公司設(shè)立的兩種方式,，即發(fā)起設(shè)立方式和募集設(shè)立方式。有限公司變更設(shè)立為股份公司,，究竟是屬于發(fā)起設(shè)立方式還是募集設(shè)立方式,？《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第8條規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院批準,，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時,，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。據(jù)此,，如果同時涉及公開發(fā)行股票,，則應(yīng)當(dāng)屬于募集設(shè)立方式；如果不同時涉及公開發(fā)行股票,，則應(yīng)當(dāng)屬于發(fā)起設(shè)立方式,。

　　變更設(shè)立與增資擴股

　　是否可以同時進行

　　增資擴股與變更設(shè)立是否可以同時進行？例如，一個有限責(zé)任公司的股東構(gòu)成為二個自然人,，該公司擬進行變更設(shè)立股份公司,，同時有180人職工愿意通過增資擴股方式參股。現(xiàn)有三種方案,。第一種方案,，先完成增資擴股再變更設(shè)立，但公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不得超過50人,，因而無法辦理工商股權(quán)變更登記,。第二種方案，在完成變更設(shè)立后再由股份公司實施增資擴股,，但總感覺程序有點拖沓,。第三種方案，增資擴股與變更設(shè)立同時進行,，在法律上是否可行,？

　　新《公司法》第96條規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,，為增加資本公開發(fā)行股份時,，應(yīng)當(dāng)依法辦理?！妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》第8條規(guī)定,，經(jīng)國務(wù)院批準，有限責(zé)任公司在依法變更為股份有限公司時,，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票,。這實際上就是變更設(shè)立與增資擴股可以同時進行在法律上的規(guī)定。實際上也可以這樣來理解,，有限公司同時向公司登記機關(guān)申請三項變更登記,，即組織形式變更登記、注冊資本變更登記和股東變更登記,。對設(shè)立中的股份公司而言,，職工成為其發(fā)起人或者認股人。因此,，我個人認為第三種方案即變更設(shè)立與增資擴股同時進行,，在法律上是可行的。

　　變更設(shè)立與股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　是否可以同時進行

　　變更設(shè)立與股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否可以同時進行,？探討這個問題對清理職工持股會,、工會、信托持股等問題具有實踐意義,。例如,，一個有限責(zé)任公司的股東構(gòu)成為二個自然人和一個職工持股會，職工持股會中持股職工人數(shù)為180人，持股職工都愿意并要求繼續(xù)持有股權(quán),，該公司擬進行變更設(shè)立股份公司,。如何清理職工持股會持股問題？有三種方案,。第一種方案,，在變更設(shè)立前將職工持股會所持有的股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給原有職工180人，但公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不得超過50人,，因而無法辦理工商股權(quán)變更登記,。第二種方案，在變更設(shè)立后將職工持股會所持有的股權(quán)再轉(zhuǎn)讓給原有職工180人,，但公司法規(guī)定股份公司的股份須在設(shè)立一年后方可轉(zhuǎn)讓,，因而直接影響IPO的進程。第三種方案,，變更設(shè)立與股權(quán)轉(zhuǎn)讓同時進行,，在法律上是否可行？

　　我認為問題的焦點在于,，股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有辦理工商變更登記,，是否可以確認職工股東的身份？新《公司法》第33條規(guī)定,，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊,，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利,。公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記,；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記,。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人,。據(jù)此,，我認為可以確認職工股東的身份，只是不得對抗第三人,。實際上也可以這樣來理解,，有限公司同時向公司登記機關(guān)申請二項變更登記，即組織形式變更登記和股東變更登記,。對設(shè)立中的股份公司而言,，職工成為其發(fā)起人或者認股人。因此,，我個人認為第三種方案即變更設(shè)立與股權(quán)轉(zhuǎn)讓同時進行,，在法律上是可行的。