離婚時夫妻所持公司股權(quán)分割問題研究南通法律咨詢熱線  友情奉獻word版

選自《法商研究》2009年第3期（總第131期）

張偉，  西北政法大學(xué)民商法學(xué)院副教授,；

葉名怡,，西北政法大學(xué)民商法學(xué)院講師、法學(xué)博士    

摘要：現(xiàn)行法關(guān)于作為夫妻共同財產(chǎn)的公司股權(quán)在離婚時的分割規(guī)定得不夠全面,。離婚時夫妻一方持有公司股權(quán),，若雙方就股權(quán)分割達不成協(xié)議，則應(yīng)由法院判定暫時按比例分配,，然后履行公司法規(guī)定的相關(guān)程序,。離婚時夫妻雙方均持有同一個公司股權(quán)，若協(xié)商分割不成,，則雙方均分二人的股權(quán)總額,。離婚時"夫妻公司"的股權(quán)分割，要考慮到公司分立或變更為一人公司的法定程序和限制條件,。離婚時一人公司股權(quán)的分割,，要注意一人公司債務(wù)的推定連帶性，不得損害公司債權(quán)人的合法利益,。

關(guān)鍵詞：婚姻法       公司法       夫妻共同財產(chǎn)       股權(quán)分割

夫妻共同財產(chǎn)分割是離婚訴訟中的一個重要事項,。如果夫妻一方或雙方以共同財產(chǎn)出資成為公司① 的股東，那么夫妻離婚時必然要對其中的股權(quán)進行分割,。雖然最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二〉》（以下簡稱《解釋（二）》〉第16條對離婚時夫妻一方持有公司股權(quán)之分割作了針對性的規(guī)定,，但該條規(guī)定尚不全面，有必要予以完善。因此，筆者擬對現(xiàn)行法規(guī)則進行解釋,，同時也對欠缺法律規(guī)制的公司股權(quán)分割予以剖析，指出其應(yīng)然的解決之道,，以供法律研究及法律適用之用。

由于股份有限公司屬于典型的資合性公司,，其股份可以自由轉(zhuǎn)讓,，這種流動性極強的股權(quán)與一般的可流通財產(chǎn)沒什么區(qū)別，一則可以任意分割,，二則不牽涉股份公司其他股東的同意權(quán)與優(yōu)先購買權(quán),，因此，在夫妻離婚進行財產(chǎn)分割時,，股份公司的股權(quán)分割無論是在法律關(guān)系上還是在實踐操作上都比較簡單,。筆者在此所討論的股權(quán)分割不包括股份有限公司股權(quán)的分割，只討論有限責(zé)任公司股權(quán)的分割,。

一,、夫妻一方所持股權(quán)的分割

《解釋（二〉》第16條規(guī)定了夫妻一方持有有限責(zé)任公司股權(quán),，而另一方并不是該公司股東時該股權(quán)的分割辦法。^該條規(guī)定有兩個特點：第一,，完全在現(xiàn)行公司法的規(guī)則框架內(nèi)進行規(guī)定,，并沒有產(chǎn)生任何突破公司法現(xiàn)行規(guī)則的新規(guī)則；第二,，純粹針對離婚時夫妻雙方就該股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格達成一致意見這種情況而設(shè)立,。

需要說明的是，公司股權(quán)從性質(zhì)上說是一種社員權(quán),，它包含人身屬性和財產(chǎn)屬性,。股權(quán)從內(nèi)容上可分為共益權(quán)與自益權(quán)。^作為夫妻共同財產(chǎn)的只能是其中的財產(chǎn)權(quán),、自益權(quán)部分,，而不可能是非財產(chǎn)權(quán)、共益權(quán)部分,。因此,，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方成為有限責(zé)任公司股東的,，股東只能是該名義股東一個人， 而相應(yīng)的股權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分則屬于夫妻共同財產(chǎn),；在離婚進行財產(chǎn)分割時,，作為夫妻共同財產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)部分，當(dāng)然是分割的對象,，但對于共益權(quán)部分或者說股權(quán)能否整體分割,，還要取決于其他股東的意志，不能想當(dāng)然地認為夫妻雙方有權(quán)平均分配股權(quán),。按照公司法的相關(guān)規(guī)定,，非股東一方配偶能否成為股東是不確定的，但對股權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)部分則享有均等的權(quán)利,。

《解釋（二〉》第16條僅對離婚時夫妻雙方就股權(quán)分割達成一致意見這種情形作了規(guī)定,，但如果夫妻雙方就股權(quán)分割達不成一致意見，那么法院該如何處理,？《解釋（二〉》沒有給出解決的辦法,。夫妻雙方對一方持有的股權(quán)進行分割達不成一致意見有兩種可能：第一，在股份轉(zhuǎn)讓份額問題上,，雙方都不想要股權(quán)或者雙方都想要股權(quán),；第二，在轉(zhuǎn)讓價格問題上,，雙方無法達成合意,。當(dāng)然,，欲得股權(quán)的比例與股權(quán)交易價格是相互聯(lián)系的，就一般理性人而言,，只要對方出的價格足夠高,，自己一方總是愿意讓出股權(quán)的。因此,，筆者認為,，對于第一種情況，可以由雙方就股權(quán)歸屬進行競價,，由出價高的一方〈暫定）獲得股權(quán),，另外一方獲得相應(yīng)的經(jīng)濟補償。如果協(xié)商成功,，那么這種情形屬于夫妻雙方就股權(quán)分割達成一致意見的情況,，可直接適用《解釋（二 〉》第16條的規(guī)定。如果有任何一方不愿意采取競價方式,，即認準了某一個目標(biāo),，即便再高的補償也不動搖，那么只能由法官裁決平分股權(quán),，當(dāng)然,，在這里，由法官裁決"分得"一般股權(quán)的非股東配偶方,其對一半股權(quán)的享有只是暫定的享有,，這種由法官裁決的平分還必須經(jīng)過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定程序,，即《解釋（二〉》第16條規(guī)定的程序。因為法官裁決的平分只是一種強行的,、擬制的合意,，還需要經(jīng)過其他股東的同意，非股東一方配偶才能終局性地取得股東資格,。對于第二種情況,，就轉(zhuǎn)讓價格達不成一致意見，可以由夫妻雙方約定由第三方機構(gòu)評估,，從而確定補償金額,。在進行股權(quán)分割時，對股權(quán)的公平估價非常重要,，因為一般來說,，非股東配偶都處于弱勢地位。一方面他（她）對于公司的經(jīng)營狀況無從了解,，另一方面他（她）對股東配偶所持的股權(quán)也無法掌控,。總之,，由于非股東配偶在股權(quán)利益分割的過程中與股東配偶處于信息不對稱,、力量不對稱的弱勢地位,，因此，法律必須對非股東配偶進行特別的保護,。15而由第三方對股權(quán)價值進行評估雖然要耗費一定的成本,，但在雙方協(xié)商不成的情況下，至少可以確保公平,，這也算是一個退而求其次的辦法,。非股東一方請求第三方對股權(quán)進行價值評估的權(quán)利，宜由立法明確規(guī)定,。

根據(jù)公司法的規(guī)定,，非股東一方配偶能否最終按照協(xié)議或裁決成為有限責(zé)任公司股東的關(guān)鍵在于：有限責(zé)任公司的其他股東是否同意以及是否行使優(yōu)先受讓權(quán)。首先,，關(guān)于同意權(quán)的行使,。《中華人民共和國公司法》〈以下簡稱《公司法》)第72條規(guī)定："……股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意,， 其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的,，視為同意轉(zhuǎn)讓"。值得注意的是,，這里有一個"沉默推定同意"的規(guī)則,。而《解釋（二〉》第16條第2款規(guī)定："……用于證明前款規(guī)定的過半數(shù)股東同意的證據(jù)， 可以是股東會決議,，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料",。顯然，"書面聲明材料"是其他股東的一種積極的意思表示,。這樣就出現(xiàn)了一個問題：《解釋（二〉》第16條第2款的列舉式規(guī)定是封閉性的嗎？"沉默推定同意"之規(guī)則在離婚股權(quán)分割轉(zhuǎn)讓中是否仍然有效,？筆者認為,，"沉默推定同意"的規(guī)則仍然有效。因為《解釋(二〉》第16條的規(guī)定與《公司法》的規(guī)定相比雖然屬于特別法與一般法的關(guān)系,，但在法律規(guī)則的解釋上,，前者應(yīng)當(dāng)作擴大解釋，即《解釋（二〉》第16條第2款的列舉是開放性的,，只要符合公司法規(guī)定的情形,，都可以視為"其他股東的同意"。當(dāng)然,，考慮到證明"其他股東沒有給出答復(fù)"這種消極事項十分困難,，也不符合證明責(zé)任的基本法理，因此,，離婚股東只要證明曾經(jīng)通知過其他股東即可,， 而其他股東若表明曾反對,，那么其應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的證明責(zé)任。其次,，關(guān)于股權(quán)優(yōu)先受讓權(quán)的行使,。從上面的分析可知，離婚股東一方必須證明曾經(jīng)將擬轉(zhuǎn)讓的價格向其他的全體股東發(fā)送過通知,；主張自身的股權(quán)優(yōu)先受讓權(quán)受到侵害的其他股東則負有證明責(zé)任,，證明其曾作出過以同一價格優(yōu)先購買的意思表示。此外,， 《公司法》第11條第4款規(guī)定："公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,，從其規(guī)定"。這意味著,，如果擬離婚的夫妻一方所在公司的章程對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有更為嚴格規(guī)定的,，就必須遵守該章程的規(guī)定。

二,、夫妻雙方所持股權(quán)的分割

(一）夫妻分別持有不同有限責(zé)任公司股權(quán)的分割

這種情形從本質(zhì)上看與前面討論的夫妻一方所持股權(quán)的分割情形相同,。它們的區(qū)別僅僅在于，后者是單方持有,，前者是雙方持有,；它們的共性在于，離婚時股權(quán)的分割都涉及有限責(zé)任公司其他股東的同意權(quán)與股權(quán)優(yōu)先購買權(quán),。因此,，離婚時夫妻分別持有不同有限責(zé)任公司股權(quán)的分割，是對夫妻一方持有公司股權(quán)分割過程的再次重復(fù),。對于此種情形,，筆者在這里就不再單獨予以討論。(二)夫妻雙方均持有同一家有限責(zé)任公司股權(quán)的分割這種情況下的股權(quán)分割需要解決如下幾個問題,。

首先,，夫妻二人在這家公司各自所持股權(quán)比例的大小對于夫妻財產(chǎn)分割而言是否重要。在夫妻雙方均持有同一家有限責(zé)任公司股權(quán)時,，夫妻二人的出資比例很可能不同,，伹考慮到這些均屬于夫妻共同財產(chǎn)的投資，因此,，從夫妻離婚共同財產(chǎn)分割的意義上說,，各自持股比例的大小是不重要的。除非夫妻雙方就婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財產(chǎn)所有權(quán)書面約定實行分別財產(chǎn)制,。@

其次,，二人的股權(quán)究竟應(yīng)如何分割。如果夫妻雙方能夠就股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額及價格達成一致,，那么,，由于雙方都是同一個公司的股東,，因此，依據(jù)公司法的規(guī)定可以自由轉(zhuǎn)讓,，且不存在優(yōu)先購買權(quán)的問題,。其分割方式可以是：一方取得另一方的股權(quán)并給予另一方相應(yīng)的經(jīng)濟補償。如果雙方就股權(quán)轉(zhuǎn)讓份額和價格達不成一致意見,，那么就應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同的情況分別作出處理,。第一種情況是雙方均想要獲得更多的股權(quán)， 而不論對方給予多少經(jīng)濟補償都不退讓,。在這種情況下,，按照《解釋（二〉》第15條"協(xié)商不成，按比例分配"的規(guī)定,，應(yīng)當(dāng)由夫妻雙方平分他們共有的這些股權(quán),。第二種情況是雙方均不想要股權(quán)，只想獲得補償,。對于這種情況,，首先要看股權(quán)有無向其他股東或第三人轉(zhuǎn)讓的可能，如果可以轉(zhuǎn)讓出去那么可以就出售股權(quán)獲得的價金進行分配,；如果無人愿意受讓股權(quán),，那么就只能均分股權(quán)。如果兩人出讓的股權(quán)部分由他人受讓,，那么已出售部分獲得的價金由夫妻雙方均等分配,，剩余的股權(quán)如果雙方仍然都不想擁有，那么同樣由雙方均等持有,。第三種情況是夫妻雙方并沒有絕對的偏好,，只是對于價格和補償達不成共識。對此,，應(yīng)當(dāng)由雙方競價,，由愿意給對方較高補償?shù)囊环饺〉霉蓹?quán)，使對方獲得相應(yīng)的經(jīng)濟補償,；如果有一方或雙方不愿意競價，那么只能按比例平分股權(quán),。

依據(jù)《公司法》第72條第4款的規(guī)定,，在夫妻分別持有同一家有限責(zé)任公司股權(quán)的情況下，該有限責(zé)任公司同樣可能在章程中對股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓作出限制,。這種限制可能是對同意權(quán)的增加,，也可能是對其他股東按比例受讓股權(quán)的規(guī)定。例如,，公司章程可能規(guī)定,，一個股東向另外一個股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時,，其他股東享有按比例受讓股權(quán)的權(quán)利。若有此類限制性規(guī)定,，那么即便是夫妻之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,，也必須遵守該規(guī)定。受讓股權(quán)的一方配偶在未能如期獲得股權(quán)時,，有權(quán)獲得相應(yīng)的經(jīng)濟補償,。

三、"夫妻公司"股權(quán)的分割

這里所謂的"夫妻公司",，是指一個有限責(zé)任公司僅有夫妻二人兩個股東,。顯然，如果對該公司股權(quán)進行分割,，那么勢必要解散公司,，或者變更公司形式，即分立為兩個一人公司,，或者變更為一個一人公司,。35 對于離婚時"夫妻公司"股權(quán)的分割，有如下幾個問題需要解決,。

首先,，如何看待"夫妻公司"中有關(guān)出資比例的約定。筆者認為,，在工商登記機關(guān)登記的夫妻持股比例不應(yīng)當(dāng)認定為夫妻對該公司財產(chǎn)歸屬的約定,。很多地方法院的法官也認為，工商登記中載明的夫妻投資比例不應(yīng)該認定為夫妻對財產(chǎn)歸屬的約定,，換言之,，不論工商登記中關(guān)于夫妻持股比例約定如何，該公司的資產(chǎn)為夫妻二人共同共有,。

其次,，應(yīng)該堅持怎樣的分割原則。筆者認為,，"夫妻公司"資產(chǎn)的分割應(yīng)當(dāng)堅持如下兩項原則：第一,，等額共有。即公司資產(chǎn)由夫妻雙方均等所有,。第二,，遵循公司解散、公司分立以及一人公司的相關(guān)規(guī)定,。第三,，保護公司債權(quán)人的利益。

再次，關(guān)于"夫妻公司"股權(quán)具體的分割程序和辦法,，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)是否達成合意而分別采取不同的解決辦法,。如果雙方能達成一致，那么可能會有如下三種情形：第一,，如果雙方協(xié)議繼續(xù)共同經(jīng)營,，那么應(yīng)當(dāng)明確各自的持股比例，并履行股份變動的相關(guān)手續(xù),，對公司不予解散或分立,，而是繼續(xù)經(jīng)營。第二,，如果夫妻雙方合意決定解散公司,，那么應(yīng)遵循公司解散的相關(guān)規(guī)定，主要是進行清算,，償還債務(wù),，最后就剩余資產(chǎn)進行平均分配。第三,，如果雙方協(xié)議分立公司或變更公司,，即新設(shè)立兩個一人公司或其中一方轉(zhuǎn)讓股份而將公司變更為一人公司，那么應(yīng)當(dāng)分別滿足公司分立與一人公司設(shè)立兩類程序,。在公司分立時,，原股東（夫^ 90 ， 妻雙方)應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單,，并簽訂分立協(xié)議,，履行通知義務(wù)，并對原公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,。@在進行公司變更時,，需要注意最低注冊資本的問題。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,，一般有限責(zé)任公司的最低注冊資本額是3萬元,，而一人有限責(zé)任公司的最低注冊資本額是10萬元。普通有限責(zé)任公司變更為一人公司時應(yīng)當(dāng)注意滿足最低注冊資本額的要求,。如果達不到最低注冊資本額的要求,，那么"夫妻公司"只能進行清算后解散。如果能夠滿足最低注冊資本額的要求,，那么"夫妻公司"可以變更為一人有限責(zé)任公司,。當(dāng)然，無論是分立還是新設(shè)一人公司,，都需要完成必要的登記手續(xù)。@根據(jù)《公司法》第60條的規(guī)定,， 一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資,，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明,。這些都屬于必須履行的法定程序。

如果夫妻雙方對公司股權(quán)分割方案不能協(xié)商一致,，那么可能會出現(xiàn)以下四種情形：第一,，雙方均不愿意再持有股權(quán)，此時,，應(yīng)當(dāng)依法對公司進行清算,，之后解散。第二,，雙方對于分得股權(quán)或經(jīng)濟補償無偏好,， 但不愿意再與對方共同經(jīng)營，此時,，應(yīng)當(dāng)由雙方就股權(quán)的經(jīng)濟補償進行競價,，由出價高者取得股權(quán)，出價低者獲得相應(yīng)的經(jīng)濟補償,，原公司變更為一人公司,。當(dāng)然，對于一人公司的出資限制等特殊規(guī)定仍須遵守,。第三,，雙方均想持有股權(quán)，且不反對與對方共同經(jīng)營,，但對于份額不能協(xié)商一致,，對此，法院應(yīng)當(dāng)基于雙方平等共有的原則,，判令夫妻雙方各自持股50^ ,，并作相應(yīng)的股權(quán)變更登記。第四,，雙方均希望單獨經(jīng)營的,，則可判決該"夫妻公司"依法分立為兩個一人有限責(zé)任公司，原公司資產(chǎn)各分一半,。為了保護原公司債權(quán)人的利益,，根據(jù)《公司法》第176 —177條的規(guī)定，"夫妻公司"股東要向公司債權(quán)人履行通知的義務(wù),，并對分立前的公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,。

最后，夫妻一方能否將其持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人,。從理論上說,，如果公司章程沒有對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出更嚴格的限制，那么夫妻一方可以依據(jù)公司法的規(guī)定，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司外的第三人,，當(dāng)然,，另一方配偶享有優(yōu)先購買權(quán)。但是從實踐來看,，這里存在的主要問題有：第一,，由于"夫妻公司"中雙方登記的持股比例并不能被視為夫妻對公司財產(chǎn)歸屬的約定，因此,，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方有權(quán)轉(zhuǎn)讓的是最多不超過公司一半的股權(quán),； 第二，在離婚協(xié)議（或判決）生效之前,，由于夫妻財產(chǎn)屬于共有,，另一方股東實際上無法行使優(yōu)先受讓權(quán)，除非購買的對價是其本人的自有財產(chǎn),。0倘若這兩個問題均能解決,，那么該"夫妻公司"就可轉(zhuǎn)化為一人公司，并且該一人公司不再屬于夫妻共有財產(chǎn),。倘若另一方股東無法行使優(yōu)先購買權(quán),，而由公司外的第三人成功受讓一方的股權(quán)，那么就形成一個新的有限責(zé)任公司,，公司形態(tài)沒有發(fā)生變化,，僅僅是股東發(fā)生變化。這里又衍生出一個新的問題：由于客觀原因無法行使優(yōu)先購買權(quán)的一方如果不愿與新加人的一方共同經(jīng)營,，同時根據(jù)公司法的規(guī)定又不能退股,，那么他（她）該如何解脫？筆者認為,，此時陷人困境的夫妻一方股東可以援引《公司法》第183條關(guān)于"公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難,，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失， 通過其他途徑不能解決的,，持有公司全部股東表決權(quán)10^以上的股東,，可以請求人民法院解散公司"的規(guī)定，請求解散公司,。

四,、一人公司股權(quán)的分割

所謂一人公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司,。鑒于一人公司的特殊性,，為保護公司債權(quán)人的利益，我國公司法對一人公司作了若干特殊規(guī)定盧

當(dāng)欲離婚的夫妻雙方中有一方是一人公司的股東時,，便涉及對一人公司股權(quán)的分割,。對此,，首先需要明確的是：該一人公司的股東無論是丈夫一方還是妻子一方，該公司都屬于夫妻雙方的共同財產(chǎn),，夫妻雙方對其平等地享有利潤分配請求權(quán)和剩余財產(chǎn)追索權(quán),。至于一人公司股權(quán)的具體分割，同樣應(yīng)分為夫妻雙方協(xié)商一致與不能協(xié)商一致兩種情況來分別處理,。

夫妻離婚時，一人公司股權(quán)分割雙方協(xié)商一致包括以下幾種可能,，即公司解散,、公司照常運營、公司轉(zhuǎn)讓給他人,、公司轉(zhuǎn)讓給非股東一方配偶,。關(guān)于最后一種情形，這里需要詳細討論一下,。一人公司股東能否在保持公司性質(zhì)不變的情況下,，將自己的全部股權(quán)讓與他人？對此,，法律沒有提供明確的答案,，這也導(dǎo)致在實踐中產(chǎn)生了很多困惑,或許有人認為，由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓不等于退股,，因此,，一人公司股東將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他人法律沒有理由予以禁止。

筆者認為,，一人公司股東如果負有債務(wù),，在未經(jīng)公司債權(quán)人同意的情況下，依照法理不得自行將公司股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給他人,。因為一人公司的責(zé)任性質(zhì)屬于推定的無限連帶責(zé)任,，就此而言，它更多地類似于自然人所負債務(wù),，所以更有理由類推適用自然人債務(wù)承擔(dān)的法律規(guī)則,，即此等轉(zhuǎn)移必須經(jīng)過一人公司債權(quán)人的同意。如若不然,，則等于是原一人公司股東無需證明一人公司財產(chǎn)的獨立性,，就順利地擺脫了無限連帶責(zé)任的負擔(dān)。這顯然與公司法的立法意旨不符,?；蛟S有人會說，一人公司新股東同樣有推定的無限連帶責(zé)任可以為公司的債權(quán)人提供保障,?？墒?，我們應(yīng)當(dāng)注意，新股東的推定無限連帶責(zé)任不等于原股東的推定無限連帶責(zé)任,，兩者的實際財務(wù)狀況不同,，各自證明公司財產(chǎn)獨立性的難度也不同，因此不能以此代彼,。

當(dāng)然,，如果一人公司對外沒有債務(wù)，那么一人公司股東可以自由地將其全部股權(quán)讓與他人,。另外,，在一人公司股東離婚時，股東一方將一人公司轉(zhuǎn)讓給非股東一方,，也不存在上述障礙,。因為一人公司的責(zé)任財產(chǎn)被法律推定為夫妻共同財產(chǎn)，即使股東一方能證明公司財務(wù)清楚,，財產(chǎn)分屬明確,，一人公司僅以投資額承擔(dān)有限責(zé)任，其責(zé)任財產(chǎn)實際上也是夫妻共同財產(chǎn),，所以只要在進行離婚財產(chǎn)分割時一人公司股東一方能證明公司財產(chǎn)與家庭財產(chǎn)分屬明確,，或者明確約定在進行離婚財產(chǎn)分割時，股東一方與非股東一方對公司債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任,，則股東一方就可以完全將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非股東一方,。為了明晰法律關(guān)系，股東一方配偶將其一人公司股權(quán)完全轉(zhuǎn)讓給非股東一方配偶時,，應(yīng)當(dāng)主動通知公司債權(quán)人,，就財產(chǎn)關(guān)系的獨立性作出說明，若能就債權(quán)債務(wù)問題達成共識,，則可以避免日后產(chǎn)生不必要的糾紛,。

以上所述為夫妻雙方就一人公司股權(quán)分割達成協(xié)議的幾種可能。若夫妻雙方能就財產(chǎn)分割達成一致,，自然按照協(xié)議辦理,。當(dāng)夫妻雙方就一人公司的股權(quán)分割達不成一致意見時，就可能存在如下幾種情形：第一,，一人公司股東一方配偶不愿意繼續(xù)經(jīng)營,，另一方配偶也不愿意接手的，則依法對公司進行清算,， 了結(jié)債權(quán)債務(wù)后解散,。若有剩余資產(chǎn)，則平等分配給雙方當(dāng)事人,。第二,，雙方均想要公司股權(quán),，而不愿意獲得經(jīng)濟補償，并且愿意與對方共同經(jīng)營的,，則一人公司變更為普通有限責(zé)任公司,。在這種情況下，股東承擔(dān)的推定的無限責(zé)任轉(zhuǎn)換成有限責(zé)任,，因而存在債權(quán)人利益保護的問題,，容后詳述。第三,，雙方均想獲得公司股權(quán)而不愿意獲得經(jīng)濟補償,，并且又不愿意與對方共同經(jīng)營的，則由雙方競價,，由出價高者取得一人公司股權(quán)，另一方獲得相應(yīng)的經(jīng)濟補償,。若有一方不愿意競價,，則應(yīng)當(dāng)判令解散公司。當(dāng)然,，解散之前必須清算,，了結(jié)債權(quán)債務(wù)，有剩余資產(chǎn)的再進行平等分配,。第四,，雙方對于股權(quán)分配給誰沒有異議，但對于補償價格有異議,。對于此種情形,，則可以聘請第三方進行評估，從而解決爭端,。

特別值得注意的是,，如前所述，由于一人公司具有"連帶責(zé)任的推定性",，因此在進行一人公司股權(quán)分割時,，必須解決公司債權(quán)人的利益保護與非股東一方的利益保護問題。

對于一人公司的債權(quán)人而言,，一人公司的股東與其配偶離婚,，對其利益將產(chǎn)生重要的影響；之所以如此,，是因為離婚意味著一人公司責(zé)任財產(chǎn)的重新分配,，而且《公司法》對于一人公司的責(zé)任作了特殊規(guī)定(推定無限責(zé)任），一旦股東離婚導(dǎo)致責(zé)任財產(chǎn)發(fā)生改變,，將會導(dǎo)致這種對債權(quán)人的特殊保護有可能落空的危險,。在這種情況下,，保護一人公司債權(quán)人的利益就顯得尤為重要。在一人公司股東與其配偶離婚時,，如果一人公司經(jīng)過清算后解散,，那么清算的過程本身會了結(jié)公司債務(wù)，因而一人公司的利益不會受到影響,。故筆者在此重點討論一人公司股東離婚后公司繼續(xù)存在的情形,。

具體而言，公司繼續(xù)存在有三種可能：第一,，一人公司股東繼續(xù)擁有該一人公司,，給非股東一方以相應(yīng)的經(jīng)濟補償;第二,非股東一方配偶加人該公司，一人公司變更為普通有限責(zé)任公司,；第三,，股東一方配偶完全將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非股東一方配偶。在第一種情況下,，一人公司股東必須證明公司財產(chǎn)獨立于其家庭財產(chǎn),，否則非股東一方配偶即便與股東一方離婚，也仍然要對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任,。對于第二種情況,，一人公司變?yōu)槠胀ㄓ邢挢?zé)任公司，由于一人公司被推定為無限責(zé)任,，因此,，在變?yōu)橛邢挢?zé)任公司@時，原一人公司股東同樣必須證明一人公司的財產(chǎn)獨立于其家庭財產(chǎn),，否則一人公司不得轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ㄓ邢挢?zé)任公司,，或者變更后的普通有限責(zé)任公司對公司的債權(quán)人不享有有限責(zé)任的保護。對于第三種情況,，股東一方轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)給非股東一方時,，股東一方仍然需要證明一人公司財產(chǎn)的獨立性，否則股東一方即便已經(jīng)轉(zhuǎn)讓全^ 92 ^ 部股份,，其仍然要對原公司債權(quán)人承擔(dān)無限連帶責(zé)任,。同樣，由于一人公司股東"連帶責(zé)任的推定性",，一人公司非股東一方配偶的利益也會受到不利的影響,。因為與一人公司財產(chǎn)可能承擔(dān)連帶責(zé)任的不是該一人公司股東的個人財產(chǎn)，而是一人公司股東的家庭共同財產(chǎn),。因此,，在夫妻離婚對一人公司股權(quán)進行分割時，如果一人公司存在債務(wù),，并且一人公司繼續(xù)存在,，那么公司股權(quán)分割后雙方達成的利益平衡可能會被再次打破,。換言之，只要原股東一方不能證明原一人公司的財產(chǎn)具有獨立性,，那么即便是一人公司股東離了婚,，股東一方與非股東一方也要對該債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。對于公司股權(quán)分割后的離婚之配偶的任何一方,，若由于一人公司特殊的責(zé)任性質(zhì)而承擔(dān)連帶責(zé)任,，并導(dǎo)致財產(chǎn)分割的公平態(tài)勢被打破，則受損失的一方可向另一方行使追償權(quán),。這既是連帶責(zé)任人內(nèi)部責(zé)任分擔(dān)的基本原則,，也是離婚財產(chǎn)分割公平原則的應(yīng)有之義。

總之,，夫妻一方是一人公司的股東時,，情形較為復(fù)雜。在雙方最終達不成協(xié)議時,，解散公司是唯一的選擇,。在一人公司股東離婚時，處置一人公司股權(quán)要特別注重保護公司債權(quán)人的利益,，同時也要保護因承擔(dān)連帶責(zé)任而遭受損失的一方當(dāng)事人的利益。

綜上所述,，在股權(quán)作為夫妻共同財產(chǎn)進行分割時,，我們既要遵守《中華人民共和國婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，又要遵守《公司法》的有關(guān)規(guī)定,，且要重視這兩個法律之間及其與相關(guān)法律之間的有效銜接與正確適用,，并應(yīng)堅持以下原則：第一，夫妻平等,。夫妻雙方均等地共同共有公司股權(quán),，而不論工商登記機關(guān)登記記載的雙方股權(quán)比例是多少。第二,，自愿協(xié)商,。協(xié)商優(yōu)先，競價次之,，按比例平分再次之,，最后是解散。第三,，有利于生產(chǎn)經(jīng)營和生活,。第四，維護其他股東的合法權(quán)益,。

注釋：

①  本文所稱公司,，僅限于有限責(zé)任公司（含一人公司,、不包括股份可自由轉(zhuǎn)讓的股份有限公司。

②  參見最高人民法院關(guān)于適用《〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二：)》第16條之規(guī)定,。

③  自益權(quán)是指為股東自己的利益而存在的權(quán)利,，如盈余分派請求權(quán)、出資讓與權(quán)等,。共益權(quán)是指為謀求公司經(jīng)營與管理之妥適而賦予股東的權(quán)利,，如公司代表權(quán)、異議權(quán),、不執(zhí)行業(yè)務(wù)股東之監(jiān)察權(quán)等,。參見柯芳枝:《公司法論》，中國政法大學(xué)出版社2004年版,，第104頁,。

④  最高人民法院關(guān)于適用《〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二；)》第15條規(guī)定："夫妻雙方分割共同財產(chǎn)中的股票,、債券,、投資基金份額等有價證券以及未上市股份有限公司股份時，協(xié)商不成或者按市價分配有困難的,，人民法院可以根據(jù)數(shù)量按比例分配",。該條中未明確提到有限責(zé)任公司的出資額，但依據(jù)目的解釋,，出資額的分割理當(dāng)適用同一規(guī)則,。

⑤  參見楊青、郭穎:《離婚案件股權(quán)分割的法律分析》,，《求索》2005年第12期,。

⑥  夫妻的持股比例對于各自參與公司事務(wù)時享有的決定權(quán)大小具有意義。

⑦  公司分立產(chǎn)生的一人公司顯然屬于繼發(fā)性一人公司,。繼發(fā)性一人公司又稱設(shè)立后一人公司,，指原公司設(shè)立時股東人數(shù)為合于法律要求之復(fù)數(shù)，但公司成立后,，由于公司的出資或股份可因轉(zhuǎn)讓,、贈與等集中為股東一人所有，使公司從復(fù)數(shù)股東轉(zhuǎn)變?yōu)橐蝗斯蓶|,。參見朱慈蘊:《公司法人格否認法理研究》,，法律出版社1998年版，第185頁,。

⑧  參見賈明軍主編：《婚姻家庭糾紛案件律師業(yè)務(wù)》,，法律出版社2008年版，第357 — 358頁。

⑨  參見《中華人民共和國公司法》第176 —177條之規(guī)定.

⑩  參見《中華人民共和國公司法》第180條之規(guī)定.

10另一方股東能否預(yù)先從夫妻共同財產(chǎn)中支取屬于自己的那一部分,，并以此部分財產(chǎn)對一方股東擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)行使優(yōu)先購買權(quán),，現(xiàn)行法對此沒有作出明文規(guī)定。筆者認為,，似乎不宜鼓勵此種預(yù)先支取的行為方式,，否則夫妻共有財產(chǎn)的離婚分割將會秩序大亂.當(dāng)然，如果離婚雙方對此達成協(xié)議,，則另當(dāng)別論,，

@參見《中華人民共和國公司法》第58 — 64條.

例如，寧夏回族自治區(qū)工商行政管理局向國家工商行政管理總局提交了"關(guān)于一人有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題的請示"的函,。參見I口：〃\^見琴"./^^/化/"^!",！^〃00805〃0080501151217」1597一 ^"^。

@這種公司形式的變更,，是由于非股東一方的加人,，公司資產(chǎn)實質(zhì)上并未增加，對于公司的債權(quán)人而言,，公司的責(zé)任財產(chǎn)也并未增加,。