集資詐騙罪的學(xué)理與實(shí)務(wù)研究

【內(nèi)容提要】 集資詐騙罪是以非法占有為目的,，使用詐騙的方法非法集資,，數(shù)額較大的行為。本罪在學(xué)理上探討行為人的主觀(guān)目的及客觀(guān)行為,，即以非法占有為目的使用詐騙方法非法集資,，在實(shí)務(wù)上主要研究行為人集資詐騙的路徑、方法,，以此辨析集資詐騙罪的罪與非罪,、此罪與彼罪的關(guān)系，并結(jié)合辦案經(jīng)歷討論律師辦理集資詐騙罪的辯護(hù)思路及策略,。

    【 關(guān)鍵詞 】 集資詐騙罪  中間人  投資人

一,、前  言

    集資詐騙罪雖然作為我國(guó)刑法破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪“金融詐騙罪”一節(jié)中僅有的幾個(gè)可以判處死刑罪名之一，但其發(fā)案率卻相當(dāng)高,，眾多的“試法者”不遺余力,，前赴后繼，眾多的“渴望天上掉餡餅的信徒”則最終叫苦不迭,。為何刑法對(duì)這一罪行即使規(guī)定了死刑還無(wú)法震懾那些不法分子呢,？這確實(shí)值得思考。但作為刑事辯護(hù)律師而言,，對(duì)這些高智商的經(jīng)濟(jì)犯罪行為人應(yīng)該如何為其辯護(hù)以保護(hù)其法律所賦予的權(quán)利以及應(yīng)如何減少受害者的經(jīng)濟(jì)損失則是辦理這類(lèi)案件的最高價(jià)值取向,。本文試從學(xué)理與實(shí)務(wù)角度探討集資詐騙罪的罪與非罪，此罪與彼罪。

二,、集資詐騙罪的學(xué)理分析

    （一）集資詐騙罪的歷史沿革

    集資詐騙行為在改革開(kāi)放初期即以迅猛的態(tài)勢(shì)發(fā)展,，集資詐騙罪破壞的是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，更確切說(shuō)是破壞國(guó)家的金融管理秩序,。

    本罪在1979年刑法中沒(méi)有規(guī)定,， 1995年6月30日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》，其中第八條規(guī)定了集資詐騙罪,，1997年新刑法予以采納,。學(xué)理上，有人將本罪罪名定為集資欺詐罪或非法集資詐騙罪,，最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)刑法>確定罪名的規(guī)定》中,，將本罪定為集資詐騙罪，并以此區(qū)分非法吸收公眾存款罪,。

    （二）集資詐騙罪的概念及構(gòu)成

    1,、集資詐騙罪的概念

    集資詐騙罪，是指以非法占有為目的,，使用詐騙方法非法集資,，數(shù)額較大的行為。從本罪的概念來(lái)看,，集資詐騙罪行為人主觀(guān)上是以非法占有為目的,，客觀(guān)上使用詐騙方法實(shí)施了非法集資的行為，同時(shí)要求構(gòu)成本罪還需要集資的數(shù)額限制,，即數(shù)額較大才可以成罪,。

    2、集資詐騙罪的構(gòu)成要件

    作為犯罪的構(gòu)成要件,，中國(guó)的刑法理論從主體,、主觀(guān)方面、客體,、客觀(guān)方面來(lái)判定某一行為是否違法,，是否應(yīng)由行為人承擔(dān)刑事責(zé)任，應(yīng)受何種刑罰的制裁,，即違法性,、有責(zé)性、應(yīng)罰性在我國(guó)刑法理論中通過(guò)主體,、主觀(guān)方面,、客體、客觀(guān)方面予以體現(xiàn),。筆者亦從這四個(gè)方面論述本罪的犯罪構(gòu)成,。

    （1）主體

    本罪主體是一般主體,，既可以是自然人，也可以是單位,。

    本罪的自然人主體是指具有刑事責(zé)任能力并能獨(dú)立承擔(dān)刑事責(zé)任的自然人,。實(shí)踐中通常是自然人以單位名義實(shí)施犯罪行為，這就應(yīng)該分清本罪的犯罪主體是自然人還是單位,。根據(jù) 1999年6月18日最高人民法院《關(guān)于審理單位犯罪具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》第二條“個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司,、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的,，或借公司,、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的,，不以單位犯罪論處”的規(guī)定，如果自然人利用單位名義實(shí)施詐騙行為,，并非法占有該犯罪所得就不應(yīng)以單位犯罪論處,，而應(yīng)以自然人犯罪論處,。

    單位犯罪的主體必須是依法建立的合法存在的單位,，即依法成立的公司、企業(yè),、事業(yè)單位,、機(jī)關(guān)、團(tuán)體的主管人員和其他直接責(zé)任人員,，在單位意志的支配下,，以單位的名義，為了單位的利益,，以非法占有為目的,，使用詐騙的方法非法集資，達(dá)到數(shù)額較大的行為構(gòu)成單位犯罪,。

    （2）主觀(guān)方面：

    本罪的主觀(guān)方面只能由故意構(gòu)成,，并且行為人必須具有非法占有的目的。對(duì)于“以非法占有為目的”,，學(xué)界及實(shí)務(wù)界存在著很多爭(zhēng)議,，眾說(shuō)紛紜。

    在刑法財(cái)產(chǎn)犯罪中,，根據(jù)對(duì)財(cái)產(chǎn)法益侵害的具體形態(tài),，可以將財(cái)產(chǎn)犯罪分為取得型的財(cái)產(chǎn)犯罪、挪用型的財(cái)產(chǎn)犯罪以及毀棄型的財(cái)產(chǎn)犯罪,。集資詐騙罪的詐騙財(cái)產(chǎn)應(yīng)屬取得型的財(cái)產(chǎn)犯罪,。

    對(duì)于取得型財(cái)產(chǎn)犯罪中行為人“非法占有”的主觀(guān)目的必須結(jié)合民法物權(quán)理論予以理解，但也不能簡(jiǎn)單地將物權(quán)理論生搬硬套。民法理論中,，占有只是一種事實(shí)狀態(tài),，而不是一種權(quán)利,，因此占有不能表明該占有人對(duì)該物享有何種權(quán)利。如果將刑法中“以非法占有”為目的的“占有”簡(jiǎn)單地理解成民法中的占有狀態(tài),，不僅有悖民法與刑法的基本法理,，也違反“罪刑法定”這一基本原則，更重要的是擴(kuò)大了刑法打擊犯罪的范圍,。筆者以為將刑法取得型財(cái)產(chǎn)犯罪中行為人“以非法占有為目的”的“占有”應(yīng)理解為“所有”,，即行為人的主觀(guān)目的在于取得該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

    在民法理論中,，所有權(quán)是指所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn),，依法享有占有、使用,、收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)包括四項(xiàng)權(quán)能：占有權(quán)能,、使用權(quán)能、收益權(quán)能,、處分權(quán)能,。其中占有權(quán)能是所有權(quán)的事實(shí)的權(quán)能,，即權(quán)利人對(duì)所有物得為控制的一種事實(shí)狀態(tài),；使用權(quán)能是權(quán)利人行使所有權(quán)的應(yīng)有之義；收益權(quán)能,，指收取由原物產(chǎn)生出來(lái)的新增經(jīng)濟(jì)價(jià)值的權(quán)能,；處分權(quán)能指依法對(duì)物進(jìn)行處置,，從而決定物的命運(yùn)的權(quán)能,。在所有權(quán)的四項(xiàng)權(quán)能中，所有權(quán)人并不必須控制這四項(xiàng)權(quán)能,，甚至可以暫時(shí)將某項(xiàng)權(quán)能或者四項(xiàng)權(quán)能交由他人控制，這均不影響所有權(quán)人對(duì)該物的所有權(quán)效力,。當(dāng)然這決不是說(shuō)所有權(quán)人的所有權(quán)缺乏法律保障,，不管這四項(xiàng)權(quán)能暫時(shí)通過(guò)何種方式由何人控制,，只要所有權(quán)人在法律允許的范圍內(nèi)能夠最終直接支配該物并排斥他人干涉均可說(shuō)明所有權(quán)人能夠行使所有權(quán),。因此在所有權(quán)人以其真實(shí)意思表示行使所有權(quán)時(shí),，或者允許他人行使其對(duì)某物所有權(quán)中的某一權(quán)能時(shí)就可以認(rèn)為是所有權(quán)人在行使法律所賦予的所有權(quán),。

    在刑法“以非法占有為目的”的“占有”中，行為人并非意圖取得對(duì)他人財(cái)產(chǎn)的占有的一種事實(shí)狀態(tài),，也并非是為了暫時(shí)的使用他人的財(cái)產(chǎn),，或者說(shuō)不是為了行使所有權(quán)中的某一權(quán)能,，而是為了成為該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人,，為了能夠永久性地直接支配該物并排斥他人干涉。至于原財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人將其所有權(quán)四項(xiàng)權(quán)能中的任何一項(xiàng)允許犯罪行為人控制都不能使犯罪行為人有“非法占有”的主觀(guān)目的,。在集資詐騙罪的主觀(guān)故意中,，行為人也是想取得所集之“資”的所有權(quán),，而不是為了占有。最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋法發(fā)〔1996〕32號(hào)將“以非法占有為目的”界定為四種具體情形：“(1)攜帶集資款逃跑的,； (2)揮霍集資款,，致使集資款無(wú)法返還的； (3)使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動(dòng),，致使集資款無(wú)法返還的； (4)具有其他欺詐行為,，拒不返還集資款,，或者致使集資款無(wú)法返還的。”這四種具體情形無(wú)一例外地反映了集資人不是為了暫時(shí)使用集資款,，而是為了永久性地取得該集資款所有權(quán),。當(dāng)然這是在新刑法生效之前最高人民法院作出的司法解釋?zhuān)谛滦谭ㄉШ螅罡呷嗣穹ㄔ阂恢蔽磳?duì)該解釋予以更新,，不過(guò) 2000年9月20日至22日最高人民法院在湖南省長(zhǎng)沙市召開(kāi)了全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì),，并于 2001年1月21日下發(fā)《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（法[2001]8號(hào)），其中認(rèn)定“以非法占有為目的”包括：“（1）明知沒(méi)有歸還能力而大量騙取資金的,；（2）非法獲取資金后逃跑的,；（3）肆意揮霍騙取資金的,；（4）使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的；（5）抽逃,、轉(zhuǎn)移資金,、隱匿財(cái)產(chǎn)，以逃避返還資金的,；（6）隱匿,、銷(xiāo)毀賬目，或者搞假破產(chǎn),、假倒閉,，以逃避返還資金的；（7）其他非法占有資金,、拒不返還的行為”也作了如同一轍的規(guī)定,。不管是新刑法生效前的“法發(fā)〔1996〕32號(hào)”,，還是新刑法生效后的“法[2001]8號(hào)”,，對(duì)于“以非法占有為目的”均體現(xiàn)了行為人主觀(guān)目的是通過(guò)騙來(lái)使其成為所集之“資”的所有權(quán)人，而不是為了暫時(shí)的占有,，更不是為了簡(jiǎn)單地使用,、收益，其最終的目的都是為了能夠?qū)λ?#8220;資”永久性地直接支配并排斥他人干涉,，是為了行使所有權(quán),，或者更直接地說(shuō)就是把他人的資金變成自己永久的財(cái)產(chǎn)。因此,，筆者以為在刑法“以非法占有為目的”的取得型財(cái)產(chǎn)犯罪中，行為人的主觀(guān)目的都是為了取得對(duì)所侵犯財(cái)物的所有權(quán),。

    （3）客體

    本罪的客體是復(fù)雜客體,，即指：國(guó)家正常金融管理秩序和公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán),。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定,，“非法集資”是指法人,、其他組織或個(gè)人,，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn),，向社會(huì)公眾募集資金的行為。在我國(guó),，可以向社會(huì)公開(kāi)募集資金的主體一般包括銀行,、股份有限公司等，這些主體必須經(jīng)國(guó)家相關(guān)行政管理機(jī)構(gòu)同意,，否則無(wú)權(quán)向社會(huì)募集資金,。國(guó)家這樣規(guī)定的目的在于規(guī)范金融市場(chǎng),，穩(wěn)定金融秩序,，避免國(guó)家對(duì)金融管理的失控。集資詐騙行為人則未經(jīng)國(guó)家有關(guān)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn),，公開(kāi)或秘密向社會(huì)不特定的公眾非法集資,，使得社會(huì)上的資金無(wú)秩序流動(dòng)，影響了正常的金融秩序,。另外,，集資詐騙罪行為人并非是為了將所集之“資”用于經(jīng)營(yíng)，也并非為了回報(bào)投資者,，其最終目的在于使其成為這些資金的所有權(quán)人,，能夠直接支配并控制使用這些資金，而使原資金所有者喪失所有權(quán),。

    （4）客觀(guān)方面

本罪的客觀(guān)方面表現(xiàn)為使用詐騙方法進(jìn)行非法集資,，并且數(shù)額達(dá)到刑法懲罰的犯罪標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于集資詐騙罪的客觀(guān)行為表現(xiàn),，首先是使用詐騙方法,，所謂詐騙方法，即虛構(gòu)事實(shí),、隱瞞真相,，如以虛假的證明文件、良好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)或者高額的投資回報(bào)為誘餌欺騙投資者,，使其產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)從而將自己所有的資金放自愿放到集資人手中,。其次行為人實(shí)施了非法集資的行為。集資是指自然人或者法人為了實(shí)現(xiàn)某種經(jīng)濟(jì)目的而進(jìn)行的籌集資金的行為,。在我國(guó),，籌集資金必須依照法定的條件和程序，通過(guò)向公眾發(fā)行股票,、債券,、基金等有價(jià)證券的方式或利用融資租賃、合資,、聯(lián)營(yíng)等方式進(jìn)行,。例如，股份有限公司,、有限責(zé)任公司為了設(shè)立或者生產(chǎn),、經(jīng)營(yíng)的需要發(fā)行股票或者債券。從當(dāng)前資金市場(chǎng)的情況分析,，從事集資活動(dòng)的主要是企業(yè),。依照法律的有關(guān)規(guī)定,，企業(yè)集資行為須符合四個(gè)條件：（1）集資主體是符合公司法規(guī)定的股份有限公司或者有限責(zé)任公司以及其他依法成立的具有法人資格的企業(yè)；（2）集資目的是為了用于公司,、企業(yè)的設(shè)立或者用于生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng),，而不得用于彌補(bǔ)虧損和其他非經(jīng)營(yíng)性支出；（3）集資途徑主要通過(guò)發(fā)行股票,、債券或者融資租賃,、聯(lián)營(yíng)、合資等方式,，其中發(fā)行股票或者債券是主要的集資方式,；（4）集資行為符合法律規(guī)定，按照公司法及其他有關(guān)募集資金的法律法規(guī),，嚴(yán)格依據(jù)法定的條件,、方式、程序,、期限,、對(duì)象等進(jìn)行。合法集資對(duì)國(guó)家建設(shè),、企業(yè)經(jīng)營(yíng),、投資者利益都有積極的作用。但對(duì)于非法集資來(lái)說(shuō),，其不僅沒(méi)有經(jīng)過(guò)法定國(guó)家機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn),，也沒(méi)有依照法律規(guī)定的條件和程序進(jìn)行，更重要的是違反法律的強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定,。另外構(gòu)成集資詐騙罪還必須滿(mǎn)足所集之“資”達(dá)到刑法懲罰的犯罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),，即數(shù)額較大。最高人民檢察院,、公安部曾于 2001年4月18日發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》,，其中規(guī)定“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資,，涉嫌下列情形之一的,，應(yīng)予追訴：1、個(gè)人集資詐騙,，數(shù)額在十萬(wàn)元以上的,；2,、單位集資詐騙，數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的,。”也就是說(shuō),，個(gè)人非法集資數(shù)額在10萬(wàn)元以上的,，單位非法集資數(shù)額在50萬(wàn)元以上的即屬于我國(guó)刑法第196條規(guī)定的“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，行為人即應(yīng)受刑法的制裁,。

    （三）集資詐騙罪的認(rèn)定

    對(duì)于集資詐騙罪的認(rèn)定,，主要從罪與非罪，此罪與彼罪兩個(gè)方面加以分析,。

    1,、罪與非罪的認(rèn)定

    對(duì)于罪與非罪，應(yīng)以集資詐騙罪的犯罪構(gòu)成為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷,。即行為人的集資行為必須符合：（1）以非法占有為目的取得對(duì)投資者的資金的所有權(quán),；（2）行為人必須是“騙”，即使用詐騙方法,，虛構(gòu)事實(shí),、隱瞞真相，使投資者產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí),，從而將自己所有的資金自愿交給集資行為人,，放棄對(duì)其所有資金的所有權(quán)；（3）行為人未經(jīng)國(guó)家有權(quán)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)實(shí)施非法集資的行為,；（4）行為人集資的數(shù)額較大,，即個(gè)人集資數(shù)額在10萬(wàn)元以上，單位集資數(shù)額在50萬(wàn)元以上,。只有符合上述四項(xiàng)要件,，才構(gòu)成集資詐騙罪。在實(shí)踐中應(yīng)將集資詐騙罪與集資借貸糾紛進(jìn)行區(qū)分,，集資借貸糾紛是指集資方夸大集資回報(bào)條件,，后因客觀(guān)原因無(wú)力及時(shí)按照約定條件返還集資款及紅利而引起的糾紛。對(duì)于集資借貸糾紛,，主要看行為人是否有非法占有的主觀(guān)目的以及集資行為的合法性來(lái)判斷,。

    2、此罪與彼罪的認(rèn)定

    此罪與彼罪的劃分,，應(yīng)將本罪與詐騙罪,、本罪與非法吸收公眾存款罪、本罪與合同詐騙罪區(qū)分開(kāi)來(lái),。

    （1）本罪與詐騙罪的界限

    本罪與詐騙罪的區(qū)分并非復(fù)雜,，其也不是區(qū)分此罪與彼罪的重點(diǎn)。集資詐騙罪是詐騙罪中的一種,，是種罪,，而詐騙罪是屬罪。當(dāng)行為人實(shí)施的詐騙行為僅侵害了公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)即構(gòu)成詐騙罪，而當(dāng)行為人實(shí)施的詐騙行為除侵害公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)外還侵害了國(guó)家的金融管理秩序即構(gòu)成集資詐騙罪,?？梢?jiàn)詐騙罪是一般罪名，集資詐騙罪的特殊罪名,。

    （2）本罪與非法吸收公眾存款罪的界限

    非法吸收公眾存款罪是指違反國(guó)家金融管理法規(guī),，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為,。從行為的違法性來(lái)看,，行為人的行為都是違反了國(guó)家金融管理法律、法規(guī),；從行為人實(shí)施的外在行為來(lái)看,，都是進(jìn)行非法集資；從行為后果來(lái)看,，都擾亂了國(guó)家的金融管理秩序,；從受害人來(lái)看，都是社會(huì)不特定的公眾,。但二者之間還是存在本質(zhì)區(qū)別的,，其最根本的區(qū)別在于：行為人的主觀(guān)目的不同。集資詐騙罪行為人的主觀(guān)目的是為了取得投資者所投資金的永久所有權(quán),，受害人因此永久性地喪失其所投資金的所有權(quán),；非法吸收公眾存款罪的行為人主觀(guān)目的是暫時(shí)地使用該筆存款，并在其允諾的時(shí)間內(nèi)歸還給投資人其允諾數(shù)額的款項(xiàng),。行為人的主觀(guān)目的也就決定了行為人的客觀(guān)行為,，在集資詐騙罪中，行為人在不付出任何代價(jià)的情況下為了永久地取得所集之“資”的所有權(quán)必然使用詐騙的方法,，即虛構(gòu)事實(shí),、隱瞞真相；而非法吸收公眾存款罪的行為人是為了暫時(shí)使用該筆資金,，因此其行為不帶有“騙”的性質(zhì),。另外，集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的犯罪對(duì)象也有區(qū)別,。集資詐騙罪的犯罪對(duì)象是“資”,，其不僅包括貨幣，還包括其他財(cái)物,，而非法吸收公眾存款罪的犯罪對(duì)象僅指“公眾存款”,，即僅指貨幣。

    （3）本罪與合同詐騙罪的界限

    合同詐騙罪是指以非法占有為目的,，在簽訂,、履行合同過(guò)程中,，以虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，騙取對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)物,，數(shù)額較大的行為,。從行為人的主觀(guān)目的來(lái)看，兩罪的主觀(guān)方面都是以非法占有為目的,，即刑法取得型財(cái)產(chǎn)犯罪中，行為人主觀(guān)目的是為了取得對(duì)受害人財(cái)物的永久所有權(quán),，而并非暫時(shí)占有使用權(quán),；從行為人的客觀(guān)行為表現(xiàn)來(lái)看，行為人均使用騙的方法騙取財(cái)物,；從行為人騙取財(cái)物的數(shù)額來(lái)看,，均要求數(shù)額較大。但集資詐騙罪與合同詐騙罪亦存在著根本區(qū)別,，即行為人實(shí)施的行為不同,。集資詐騙罪中行為人的行為是使用詐騙方法非法集資騙取他人資金，而合同詐騙罪中行為人的行為是通過(guò)在簽訂,、履行合同的過(guò)程中實(shí)施詐騙騙取他人財(cái)物,。另外，從行為侵害的犯罪客體來(lái)看,，集資詐騙罪侵害的客體是國(guó)家的金融管理秩序和公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán),，而合同詐騙罪侵害的客體是國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)合同的管理秩序和公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。

    （四）集資詐騙罪的刑事責(zé)任

    我國(guó)刑法第192,、199,、200條對(duì)本罪的刑事責(zé)任，即法定刑進(jìn)行了明確規(guī)定,。根據(jù)“罪刑法定”原則,，人民法院審理本罪時(shí)必須以刑法的規(guī)定定罪量刑。

    我國(guó)刑法第一百九十二條規(guī)定了集資詐騙罪的基本法定刑,，即“以非法占有為目的,，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的,，處五年以下有期徒刑或者拘役,，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,，處五年以上十年以下有期徒刑,，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn),。”第一百九十九條則規(guī)定了自然人犯罪可以判處死刑的情形，即“犯本節(jié)第一百九十二條,、第一百九十四條,、第一百九十五條規(guī)定之罪，數(shù)額特別巨大并且給國(guó)家和人民利益造成特別重大損失的,，處無(wú)期徒刑或者死刑,，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。”第二百條規(guī)定了單位犯罪的法定刑,，即“單位犯本節(jié)第一百九十二條,、第一百九十四條、第一百九十五條規(guī)定之罪的,，對(duì)單位判處罰金,，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役,；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,，處五年以上十年以下有期徒刑；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,。”

    根據(jù)刑法的罪刑法定原則及刑法關(guān)于集資詐騙罪法定刑的規(guī)定，應(yīng)以犯罪行為人在犯罪中的不同情形對(duì)其定罪量刑,。下面針對(duì)自然人犯罪與單位犯罪分別解釋刑法對(duì)集資詐騙行為人的法定刑,。

    1、自然人犯罪：

    （1）個(gè)人集資詐騙數(shù)額較大的,，處五年以下有期徒刑或者拘役,，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。

    對(duì)于“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn),，根據(jù)最高人民檢察院,、公安部曾于 2001年4月18日發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》關(guān)于“個(gè)人集資詐騙數(shù)額在5萬(wàn)元以上的應(yīng)予追訴”的規(guī)定來(lái)看，“數(shù)額較大”可以認(rèn)為該起點(diǎn)是5萬(wàn)元,，但應(yīng)注意不能超過(guò)數(shù)額巨大的起點(diǎn)數(shù)額,。

    （2）個(gè)人集資詐騙數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑,，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金,。

    對(duì)于“數(shù)額巨大”或者“有其他嚴(yán)重情節(jié)”的標(biāo)準(zhǔn)，筆者以為應(yīng)參照最高人民法院下發(fā)的《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（法[2001]8號(hào)）,，其中規(guī)定“在沒(méi)有新的司法解釋之前,，可參照1996年《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定執(zhí)行。在具體認(rèn)定金融詐騙犯罪的數(shù)額時(shí),，應(yīng)當(dāng)以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算,。對(duì)于行為人為實(shí)施金融詐騙活動(dòng)而支付的中介費(fèi),、手續(xù)費(fèi)、回扣等,，或者用于行賄,、贈(zèng)與等費(fèi)用，均應(yīng)計(jì)入金融詐騙的犯罪數(shù)額,。但應(yīng)當(dāng)將案發(fā)前已歸還的數(shù)額扣除,。”這里的《紀(jì)要》雖不是司法解釋?zhuān)珔s對(duì)司法實(shí)踐及法官審理案件有指導(dǎo)作用。根據(jù)《紀(jì)要》,，集資詐騙罪的詐騙數(shù)額可以參照1996年《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定執(zhí)行,，即“個(gè)人進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在２０萬(wàn)元以上的，屬于“數(shù)額巨大”,，而對(duì)于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”，筆者以為：可以看集資行為所侵害對(duì)象的范圍,、所侵害對(duì)象的群體,、集資詐騙的影響、犯罪行為人進(jìn)行詐騙的手段和方法,、集資詐騙行為人利用集資款的去向等等來(lái)衡量是否有“嚴(yán)重情節(jié)”,。

    （3）個(gè)人集資詐騙數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn),。

    對(duì)于數(shù)額特別巨大或有其他特別嚴(yán)重情節(jié)可以參照上面。對(duì)于數(shù)額特別巨大的標(biāo)準(zhǔn),，《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定了個(gè)人進(jìn)行集資詐騙數(shù)額在100萬(wàn)元以上的,，屬于“數(shù)額特別巨大”。

    （4）個(gè)人集資詐騙數(shù)額特別巨大并且給國(guó)家和人民利益造成特別重大損失的,，處無(wú)期徒刑或者死刑,，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

    這條應(yīng)該注意集資詐騙罪行為人可以被判處死刑,，而非法吸收公眾存款罪的最高刑是十年,，因此律師在辦理集資詐騙案件過(guò)程中一定要注意此罪與彼罪的劃分，因?yàn)檫@涉及到有可能剝奪一個(gè)人的生命,。

    2,、單位犯罪的法定刑

    如果犯罪主體是單位，即根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問(wèn)題的解釋》（法釋[1999]14號(hào)）的規(guī)定,，以單位名義實(shí)施犯罪,，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪,。刑法第200條規(guī)定了單位犯罪應(yīng)當(dāng)對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以刑罰,，但與自然人不同的是不能對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處死刑,。對(duì)于單位犯罪的數(shù)額，需要注意的是：根據(jù)最高人民檢察院,、公安部曾于 2001年4月18日發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第41條規(guī)定“單位集資詐騙,，數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的應(yīng)予追訴”，這可以理解為單位集資詐騙數(shù)額五十萬(wàn)元是集資詐騙罪“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn),，但根據(jù)1996年《最高人民法院關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解釋》“單位集資詐騙數(shù)額在50萬(wàn)元以上的屬于數(shù)額巨大”,，可見(jiàn)兩者之間存在著矛盾。對(duì)于這個(gè)矛盾應(yīng)注意的是：①它不是司法解釋與司法解釋之間的矛盾,；②它不是后法與前法之間的矛盾,。因此在司法實(shí)踐中適用哪個(gè)則交給了法官的自由裁量權(quán)。筆者傾向于前者,，因?yàn)楹笳咧贫ㄓ?996年新刑法生效之前,，在當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)條件下將五十萬(wàn)元作為數(shù)額巨大應(yīng)該合乎我國(guó)實(shí)際，但隨著我國(guó)GDP逐年增長(zhǎng),，將五十萬(wàn)元作為數(shù)額巨大的起點(diǎn)似乎不太合時(shí)宜,。因此筆者建議應(yīng)盡快出臺(tái)經(jīng)濟(jì)犯罪數(shù)額有關(guān)法律或司法解釋?zhuān)⑶覒?yīng)盡量符合中國(guó)的實(shí)際，盡量明確各種犯罪的數(shù)額以使得刑法適用的統(tǒng)一及法律的權(quán)威,。

三,、集資詐騙罪的現(xiàn)實(shí)特點(diǎn)

    （一）集資詐騙路徑

    對(duì)于“路徑”，即指集資詐騙行為人怎樣把投資人的“資”騙到自己的手中,。從整個(gè)詐騙罪來(lái)說(shuō),，其路徑就是行為人以非法占有為目實(shí)施欺詐行為——對(duì)方產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)——對(duì)方基于錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)處分財(cái)產(chǎn)——行為人取得財(cái)物——被害人受到財(cái)物上的損害，從中不難看出詐騙罪與盜竊罪存在最顯著的區(qū)別在于：被害人自愿地將其所有的財(cái)物讓渡給犯罪行為人而非被動(dòng),。

    在集資詐騙罪中,，首先是集資人虛構(gòu)某一事實(shí)宣傳集資行為，使受害人誤以為通過(guò)向集資人投資就可以獲得高額的回報(bào),，受害人為了獲得高額回報(bào)就向集資人投資,，從而使集資人取得受害人財(cái)物的所有權(quán)，最終使得受害人因集資人騙過(guò)之后無(wú)法返還而“偷雞不成蝕把米”,。

    （二）集資詐騙方法

    在集資詐騙中,，集資人為了使受害人產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)從而達(dá)到騙取受害人財(cái)物的目的，往往編造某些虛假的且具有高額回報(bào)率的項(xiàng)目,，使受害人相信其投入的資金一定能獲得幾倍幾十倍的報(bào)酬,。在這種情況下，投資人就非常踴躍的將資金投入到集資人手中,。

    在實(shí)踐中,，集資人往往設(shè)立一個(gè)企業(yè)作幌子，并將該企業(yè)裝飾得金碧輝煌,，使投資人從外表上相信該企業(yè)具有相當(dāng)大的實(shí)力能夠按期歸還集資人允諾的報(bào)酬,，然后以養(yǎng)殖,、種植、生產(chǎn)產(chǎn)品等虛假事由為名對(duì)外宣傳,，投資人因此將巨資投入到集資人手中,。在開(kāi)始集資時(shí)，集資人往往對(duì)外宣傳投資人只要向其投入一定數(shù)目的資金就會(huì)在一定期限內(nèi)按次數(shù)歸還投資人投入的本金并給付高額比例的利息,。這樣投資人禁不住高額回報(bào)的誘惑便紛紛“ 解囊相贈(zèng)”,。但這只是“拆東墻補(bǔ)西墻”，一旦集資人騙足自己認(rèn)為的資金就會(huì)攜款潛逃或者無(wú)錢(qián)按期償還允諾回報(bào),，這時(shí)投資人即成為受害人,，其投入的資金就如同“肉包子打狗——有去無(wú)回”。

    另外在集資詐騙實(shí)踐中還有一個(gè)問(wèn)題,，即：為什么集資人會(huì)在短時(shí)間在對(duì)外作如此廣泛的宣傳呢,？原來(lái)，集資人往往會(huì)讓一些人幫助自己進(jìn)行宣傳以擴(kuò)大其宣傳的范圍,，集資人也因此向這些人支付高額的報(bào)酬使他們一心一意地四處鼓動(dòng),，誘導(dǎo)投資人產(chǎn)生輕松賺錢(qián)的夢(mèng)想。在此,，暫且將幫助集資人宣傳并謀取報(bào)酬的人稱(chēng)為中間人，當(dāng)然也有很多中間人也是投資人,，具有雙重身份,，最終也是受害者，但他們?cè)诩Y詐騙犯罪中的地位和作用及社會(huì)危害性也是不容忽視的,，也應(yīng)該是犯罪行為人,。

    （三）集資詐騙根源

    在眾多的集資詐騙案件中存在著這樣一個(gè)規(guī)律：投資人大都明白“沒(méi)有免費(fèi)的午餐”卻不顧一切地、有的甚至賣(mài)房子,、借錢(qián)進(jìn)行投資,。為什么會(huì)有這樣一條規(guī)律呢，筆者以為最根本的原因在于眾多的投資人抱著僥幸的心理,，懷著發(fā)財(cái)?shù)膲?mèng)想而“一擲千金”,，為集資人提供了生存的沃土，使聰明的集資人隨便編造個(gè)理由就會(huì)有人相信,，也就會(huì)有人自愿地跳進(jìn)這個(gè)“萬(wàn)丈深淵”,。如：姜某某以某兔業(yè)發(fā)展有限公司的名義，以代養(yǎng)獺兔為名,，以高達(dá)30％~50％的回報(bào)率為誘餌,，采取用后來(lái)者的錢(qián)償付先前投資者本息的做法，向社會(huì)不特定人員非法集資,，總額共計(jì)人民幣7600余萬(wàn)元,；唐某某以從事香煙購(gòu)銷(xiāo),、汽車(chē)配件批發(fā)、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)等高效益投資需要大量流動(dòng)資金為幌子,，以月息10％,、季息60％、年息100％的高額利息為誘餌,，采取用后筆集資款兌付前筆集資款部分本金和利息的手段,，騙取637．2萬(wàn)元；張某某虛構(gòu)投資市直屬糧庫(kù)一條街商品房,、投資高速公路工程的事實(shí),，以月息45%的高利潤(rùn)為誘餌，先后向被害人集資詐騙人民幣99萬(wàn)元,；陳某某以種植百合花為名,，以第一個(gè)月后便可以拿回78％的回報(bào)款，從第二個(gè)月開(kāi)始就能收回本錢(qián),，并繼續(xù)“享受”高額的利息為誘餌集資騙取6000萬(wàn)元人民幣,；宋某某、安某某以高額利率為誘餌,，采取收取讀書(shū)押金支付獎(jiǎng)讀金的形式,，用后續(xù)非法集資款兌付先期到期集資款本息為手段累計(jì)騙取金額2.8億余元；張某某伙同李某某,、李某某以做大米和香煙生意為名,，以給付10%至20%的高額月利率為誘餌集資2900余萬(wàn)；還有王某某,、張某某,、王某某以“代養(yǎng)奶牛”為名騙走6500萬(wàn)元等等，眾多的集資人使用相同的套路,，利用相同的方法,，騙取了相同心理的投資人資金的案件舉不勝舉。

    在此筆者向社會(huì)呼吁：“沒(méi)有免費(fèi)的午餐”“天上不會(huì)掉餡餅”,。而且根據(jù)《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》（國(guó)務(wù)院第247號(hào)令）第十八條規(guī)定：“因參與非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)受到的損失,，由參與者自行承擔(dān)。”集資詐騙本身是違法行為,，參與者的利益不應(yīng)受法律保護(hù),，其損失國(guó)家不能代償。因此當(dāng)集資人無(wú)力歸還投資人的本金及利息時(shí),，只能自認(rèn)倒霉了,。

    （四）集資詐騙案發(fā)

    集資詐騙罪的案發(fā)，就是如何引發(fā)國(guó)家司法機(jī)關(guān)對(duì)集資人予以刑事追究。從實(shí)踐來(lái)看,，基本上是由于集資人無(wú)法按時(shí)向投資人償還預(yù)先允諾的利益時(shí),，投資人到公安司法機(jī)關(guān)報(bào)案，然后由司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?/font>