編輯本段立法目的

　　禁毒立法始于鴉片泛濫的近代。起初,，世界各國(guó)的立法側(cè)重于打擊走私,、販賣(mài)、運(yùn)輸?shù)榷酒贩缸镄袨?，在相?dāng)一段時(shí)期內(nèi),，并未明確非法持有毒品為刑事犯罪。例如我國(guó)的1979年刑法就沒(méi)有設(shè)立非法持有毒品罪,，而只規(guī)定了制造,、販賣(mài)、運(yùn)輸毒品罪,。這并非是立法機(jī)關(guān)當(dāng)時(shí)未意識(shí)到非法持有毒品行為的危害性,，認(rèn)為不需要對(duì)此行為進(jìn)行懲處,，而是考慮到此行為往往是走私、販賣(mài),、運(yùn)輸,、制造等毒品犯罪行為的前提或后續(xù)環(huán)節(jié)，不具有獨(dú)立性,，可以被走私,、販賣(mài)、運(yùn)輸,、制造毒品等行為所吸納,，沒(méi)有必要將此單獨(dú)規(guī)定為犯罪,。隨著社會(huì)的發(fā)展,毒品犯罪已成為危害人類(lèi)社會(huì)的國(guó)際一大公害,而犯罪分子為了逃避法律的制裁,，作案手段變得愈來(lái)愈隱蔽，證明犯罪也愈加困難,。于是實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)雖然從犯罪分子手中查獲了大宗毒品,，但是卻找不到證據(jù)證明犯罪分子利用該大宗毒品進(jìn)行的是什么犯罪，或者將進(jìn)行什么犯罪的現(xiàn)象,。這種情況下,，犯罪分子就可能因法律的疏漏而逃脫了制裁。因此,，將單獨(dú)的非法持有毒品行為犯罪化的意義就凸現(xiàn)了出來(lái),。 1988年12月20日聯(lián)合國(guó)制訂的《禁止非法販運(yùn)麻醉藥品和精神藥物公約》明確將非法持有（占有）毒品行為規(guī)定為犯罪，并要求各締約國(guó)確定為其國(guó)內(nèi)法中的刑事犯罪,。次年我國(guó)加入該《公約》,，1990年12月28日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《關(guān)于禁毒的決定》首次在我國(guó)將非法持有毒品行為規(guī)定為犯罪，1997年全面修訂刑法時(shí),，將該罪名納入刑法典,。筆者認(rèn)為,上述法律反映了國(guó)際組織和國(guó)內(nèi)立法機(jī)構(gòu)這樣一種理念：沒(méi)有法律依據(jù)，非法涉及毒品的行為都是違法犯罪行為,，都應(yīng)當(dāng)受到法律制裁,，不能在立法上給法網(wǎng)留下疏漏之處。設(shè)立非法持有毒品罪,，對(duì)于那些客觀上非法持有了一定數(shù)量的毒品,，但是卻因沒(méi)有證據(jù)證明行為人利用該毒品實(shí)施了或者將要實(shí)施其它犯罪的行為予以刑事歸責(zé)提供了法律依據(jù)。從這個(gè)角度看,，非法持有毒品罪是一個(gè)補(bǔ)漏性的罪名,，即當(dāng)非法持有一定數(shù)量毒品的行為未能被走私、販賣(mài),、運(yùn)輸,、制造毒品等行為所吸納時(shí),，適用該罪名。同時(shí)從毒品犯罪的法律體系看,，非法持有毒品罪又是一個(gè)保底性的罪名,，即只要客觀上存在非法持有一定數(shù)量毒品的行為，即使持有的動(dòng)機(jī)和目的是模糊不定的或者是難以求證的,，都構(gòu)成犯罪并受到相應(yīng)的制裁,。禁毒的法網(wǎng)因此更加嚴(yán)密。

編輯本段概念與構(gòu)成

（一）客體要件

　　本罪侵犯的客體,，是國(guó)家對(duì)毒品的管制和他人的身體健康,。國(guó)家禁止任何人非法持有毒品，為此頒布了一系列的法律,、法規(guī),。我國(guó)先后頒布了《中華人民共和國(guó)藥品管理法》、《麻醉藥品管理法》和《精神藥品管理法》,。這幾個(gè)法規(guī)對(duì)毒品種植,、制造、運(yùn)輸,、使用,、管理都作了明確、嚴(yán)格的規(guī)定,，禁止任何人非法持有使用,，任何單位和個(gè)人未經(jīng)主管部門(mén)批準(zhǔn)或許可，持有,、保存毒品的行為均違反了國(guó)家對(duì)毒品管理的規(guī)定,，而且行為人非法持有的毒品，隨時(shí)可能流入社會(huì),，危害他人的健康,。為此，為了維護(hù)國(guó)家對(duì)毒品的管制,，保護(hù)人民群眾的身體健康,，對(duì)非法持有毒品的行為，必須予經(jīng)懲處,。　　本罪的對(duì)象為毒品,，即本法第357條所規(guī)定的鴉片、海洛因,、甲基苯丙胺（冰毒）,、嗎啡、大麻,、可卡因以及國(guó)務(wù)院規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品,。　　行為人將假毒品誤認(rèn)為是真毒品而加以收藏,、保存，行為人主觀上明知是毒品,，而故意違反國(guó)家毒品管制,，實(shí)施非法持有的行為，這屬于刑法理論上的對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤,。對(duì)象認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤,，不影響定罪，仍構(gòu)成非法持有毒品罪,。

（二）客觀要件

　　本罪客觀方面表現(xiàn)為非法持有毒品數(shù)量較大的毒品,。　　所謂持有毒品，是指行為人持有毒品時(shí),，沒(méi)有合法的根據(jù),；或者說(shuō)，行為人持有毒品,，不是基于法律,、法令,、法規(guī)的規(guī)定或允許,。如果行為人合法持有毒品，則不構(gòu)成犯罪,。即依法生產(chǎn),、使用、研究毒品的人持有毒品時(shí),，是正當(dāng)行為,，不構(gòu)成犯罪。如醫(yī)生因病人病情的需要,，為使用毒品而持有毒品的,，經(jīng)過(guò)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)從事毒品管理職業(yè)的，經(jīng)過(guò)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)制造毒品后持有毒品或依法運(yùn)輸毒品的,，都是合法行為,，不構(gòu)成非法持有毒品罪。　　所謂持有毒品,，也就是行為人對(duì)毒品的事實(shí)上的支配,。持有具體表現(xiàn)為占有、攜帶,、藏有或者以其他方法持有支配毒品,。持有不要求物理上的握有，不要求行為人時(shí)時(shí)刻刻將毒品握在手中,、放在身上和裝在口袋里,，只要行為人認(rèn)識(shí)到它的存在,，能夠?qū)χM(jìn)行管理或者支配，就是持有,。持有時(shí)并不要求行為人對(duì)毒品具有所有權(quán),，所有權(quán)雖屬他人，但事實(shí)上置于行為人支配之下時(shí),，行為人即持有毒品,；行為人是否知道自己具有所有權(quán)、所有權(quán)人是誰(shuí),，都不影響持有的成立,。此外，持有并不要求直接持有,，即介入第三者時(shí),，也不影響持有的成立。如行為人認(rèn)為自己管理毒品不安全,，將毒品委托給第三人保管時(shí),，行為人與第三者均持有該毒品。持有是一種持續(xù)行為,，只有當(dāng)毒品在一定時(shí)間內(nèi)由行為人支配時(shí),，才構(gòu)成持有，至于時(shí)間的長(zhǎng)短,，則并不影響持有的成立,，只是一種量刑情節(jié)，但如果時(shí)間過(guò)短,，不足以說(shuō)明行為人事實(shí)上支配著毒品時(shí),，則不能認(rèn)為是持有。　　非法持有毒品達(dá)到一定數(shù)量才構(gòu)成犯罪,。即非法持有鴉片200克以上,、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上或者其他毒品數(shù)量大的。

（三）主體要件

　　本罪的主體是一般主體,。即任何達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均可成為本罪主體,。

（四）主觀要件

　　本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意。即行為人明知是國(guó)家禁止非法持有的毒品而故意持有,。如果行為人確實(shí)不知道自己持有的是毒品,，則不構(gòu)成本罪。非法持有毒品行為人的動(dòng)機(jī),、目的多種多樣,，因此故意的具體內(nèi)容不限。有人認(rèn)為非法持有毒品的行為人主觀上必須具有走私、販賣(mài),、運(yùn)輸,、制造毒品的意圖才構(gòu)成犯罪。我們認(rèn)為非法持有毒品罪是針對(duì)那些當(dāng)場(chǎng)查獲非法持有數(shù)量較大的毒品,，行為人世不說(shuō)明持有毒品的目的,、來(lái)源，又沒(méi)有足夠證據(jù)證明其犯有走私,、販賣(mài),、運(yùn)輸、制造毒品的行為或窩藏毒品的行為,，而以非法持有毒品罪定罪量刑,，如果司法機(jī)關(guān)能夠查明行為人具有走私、販賣(mài),、運(yùn)輸,、制造毒品的目的，則其構(gòu)成走私,、販賣(mài),、運(yùn)輸、制造毒品罪,。

編輯本段認(rèn)定

　?。ㄒ唬┍咀锱c非罪的界限　　根據(jù)本條規(guī)定，非法持有毒品數(shù)量達(dá)到一定數(shù)量才構(gòu)成犯罪,，如果數(shù)量少,，情節(jié)顯著輕微，危害不大的,，不認(rèn)為是犯罪。所謂“其他毒品數(shù)量較大的”是指除鴉片,、海洛因或者甲基苯丙胺以外的毒品,，其含量已達(dá)到了鴉片、海洛因或者甲基苯丙胺的定罪數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),。對(duì)非法持有毒品的數(shù)量未達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)的,，不以犯罪論處。　?。ǘ┍咀锱c走私,、販賣(mài)、運(yùn)輸,、制造毒品罪及窩藏毒品罪的界限　　行為人實(shí)施走私,、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造,、窩藏毒品的行為都是以非法持有為前提的,。在司法實(shí)踐中，有證據(jù)能夠證實(shí)已構(gòu)成走私,、販賣(mài),、運(yùn)輸、制造,、窩藏毒品罪中的任何一種罪,，即以該罪論處，而不應(yīng)再定非法持有毒品罪,。在犯罪分子拒不供認(rèn),，又無(wú)證據(jù)認(rèn)定構(gòu)成走私、販賣(mài),、運(yùn)輸,、制造、窩藏毒品罪中任何一種罪的情況下,，才能認(rèn)定其構(gòu)成非法持有毒品罪,。另外，還須注意的是,，構(gòu)成非法持有毒品罪有法定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),，達(dá)不到法定標(biāo)準(zhǔn)的只能按違法處理。然而構(gòu)成走私,、販賣(mài),、運(yùn)輸、制造,、窩藏毒品罪只要有行為即構(gòu)成犯罪,，無(wú)需毒品數(shù)量達(dá)到較大。　?。ㄈ┍咀锱c盜竊,、搶奪、搶劫罪的界限　　行為人在實(shí)施盜竊,、搶奪,、搶劫他人財(cái)物時(shí)附帶獲取毒品的，如果在來(lái)不及清理贓物或不知犯罪所得中有毒品的,，應(yīng)按盜竊罪或搶奪罪或搶劫罪定罪處罰,；如果明知獲取的贓物中有毒品而非法持有的，應(yīng)按盜竊罪或搶奪罪或搶劫罪和非法持有毒品罪實(shí)行數(shù)罪并罰,。如果事先明知他人有毒品,，而實(shí)施盜竊,、搶奪、搶劫行為得手后又非法持有的,，應(yīng)以非法持有毒品罪認(rèn)定,。總之,，根據(jù)其法律特征劃清一罪與數(shù)罪的界限,。　　（四）處罰　　非法持有鴉片一千克以上,、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的,，處七年以上有期徒或者無(wú)期徒刑，并處罰金,；非法持有鴉片二百克以上不滿一千克,、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑,、拘役或者管制,，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的,，處三年以上七年以下有期徒刑,，并處罰金。　?。ㄎ澹姆缸锵右扇松砩纤殉龅亩酒穼儆谶\(yùn)輸毒品還是非法持有毒品　　刑法中運(yùn)輸毒品行為是與走私,、販賣(mài)、制造毒品行為排列規(guī)定在一起,，供選擇適用的罪名,，其社會(huì)危害性也應(yīng)當(dāng)與其他三種行為的危害性相當(dāng)，因此處罰才能一致,。只有當(dāng)運(yùn)輸毒品成為走私,、販賣(mài)、制造毒品一個(gè)必不可少的中間環(huán)節(jié)時(shí),，也就是說(shuō)缺少運(yùn)輸毒品就無(wú)法實(shí)施走私,、販賣(mài)、制造毒品時(shí),，運(yùn)輸毒品才具有與走私、販賣(mài),、制造毒品相當(dāng)?shù)奈：π?，才可以同罰。而出于其它目的運(yùn)輸毒品時(shí),，比如出于吸食,、窩藏目的而移動(dòng)毒品，其行為的社會(huì)危害性顯然要低于走私、販賣(mài),、制造毒品的危害性,，不能認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪。如果將運(yùn)輸?shù)姆秶我鈹U(kuò)大,，就會(huì)出現(xiàn)將無(wú)罪變?yōu)橛凶?、輕罪變成重罪的現(xiàn)象。勿將動(dòng)態(tài)持有毒品等同于運(yùn)輸毒品,。

編輯本段關(guān)于持有的幾種情況

　　2006年6月12日,，被告人李某某交給郭某某（已判刑）10700元錢(qián)要其前往廣州番禺從“阿軍”手中購(gòu)買(mǎi)毒品。郭某某拿錢(qián)后于當(dāng)天乘坐火車(chē)趕往廣州,。2006年6月13日,，在廣州番禺，郭某某從“阿軍”手中購(gòu)得海洛因后,，帶著李某某所購(gòu)買(mǎi)的毒品乘車(chē)趕回張家界,。2006年6月15日早上8時(shí)左右，郭某某在慈利縣湘運(yùn)車(chē)站下車(chē)準(zhǔn)備轉(zhuǎn)車(chē)時(shí)被公安民警抓獲,。公安民警從郭某某身上查獲毒品40克,。2008年7月12日，被告人李某某被抓獲,。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為,，被告人李某某的行為已經(jīng)構(gòu)成非法持有毒品罪。辯護(hù)人認(rèn)為,，被告人李某某非法持有毒品系“犯罪未遂”,，其理由為：郭某某攜帶被告人李某某所買(mǎi)毒品返回張家界時(shí)在慈利縣就被公安機(jī)關(guān)抓獲，因此,，被告人李某某根本沒(méi)有得到毒品,，也就是說(shuō)，毒品根本還沒(méi)有到李某某手上,，被告人李某某實(shí)際上還沒(méi)來(lái)得及拿到毒品,，即還沒(méi)有“持有”。因而,，被告人李某某屬非法持有毒品未遂,。　　被告人李某某的行為已經(jīng)構(gòu)成非法持有毒品罪，而且屬于犯罪既遂,。其理由為：1,、所謂持有是指行為人對(duì)毒品具有事實(shí)上的支配。因而,，只要行為人對(duì)毒品具有事實(shí)上的支配力,，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“持有”,。對(duì)毒品具有事實(shí)上的支配力實(shí)際上分為兩種情況：一種是直接持有，一種情況是間接持有,，如通過(guò)第三人進(jìn)行持有,。在通過(guò)第三人持有的情況下，雖然形式上毒品是掌握在第三人手上,，但是如何對(duì)毒品進(jìn)行處置的決定權(quán)的還在行為人手里,，行為人可以通過(guò)對(duì)第三人發(fā)出指示來(lái)處置毒品，而且第三人也會(huì)服從行為人的指示,。在本案中,，被告人李某某雖然沒(méi)有直接持有毒品，但是他能通過(guò)第三人郭某某對(duì)毒品行使處置權(quán),，因而,，被告人李某某的行為構(gòu)成了非法持有毒品罪。　　動(dòng)態(tài)非法持有毒品的問(wèn)題,。例如：謝某攜帶10.8克海洛因在火車(chē)上被查獲,，其供稱所攜毒品是帶回家給其丈夫吸食，偵查機(jī)關(guān)未找到其丈夫,。謝某的行為如何定性,？此案中謝某攜帶毒品的目的只有其供述，沒(méi)有其他任何證據(jù)證明,，處于不可求證的狀態(tài),。只有當(dāng)運(yùn)輸毒品成為走私、販賣(mài),、制造毒品一個(gè)必不可少的中間環(huán)節(jié)時(shí),，也就是運(yùn)輸毒品的目的是為了走私、販賣(mài),、制造毒品時(shí),，運(yùn)輸毒品才具有與走私、販賣(mài),、制造毒品相當(dāng)?shù)奈：π?，才可以同罰。而出于其它目的運(yùn)輸毒品時(shí),，比如出于吸食,、窩藏目的而移動(dòng)毒品，其行為的社會(huì)危害性顯然要低于走私,、販賣(mài),、制造毒品的危害性，不能認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪,。　　2,、關(guān)于持有的認(rèn)定　　販毒分子為逃避打擊采取“人貨分離”的方式藏匿毒品，即使查獲了毒品,，因其矢口否認(rèn)也很難認(rèn)定其歸屬,，可以結(jié)合以下證據(jù)綜合認(rèn)定：1、在行為人身邊或身上特殊部位查獲毒品,，即毒品在行為人的實(shí)際占有和支配下卻不能作出合理解釋,。2、在其住所或租用的房屋,、旅店中查獲毒品,，同時(shí)有房間鑰匙、住宿登記或租房協(xié)議,、房主的證言等證據(jù)證明,。3、在其住處搜出天秤,、手機(jī)、攜帶毒品的工具等,。4、從毒品或毒品的包裝物上檢出該人的指紋,。

編輯本段對(duì)持有毒品人“主觀上明知”的認(rèn)定

　　毒品犯罪中，判斷被告人對(duì)涉案毒品是否明知,，不能僅憑被告人供述,，而應(yīng)當(dāng)依據(jù)被告人實(shí)施毒品犯罪行為的過(guò)程,、方式,、毒品被查獲時(shí)的情形等證據(jù),，結(jié)合被告人的年齡、閱歷,、智力等情況,，進(jìn)行綜合分析判斷。　　具有下列情形之一,，被告人不能做出合理解釋的,，可以認(rèn)定其“明知”是毒品,，但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：（1）執(zhí)法人員在口岸、機(jī)場(chǎng),、車(chē)站、港口和其他檢查站點(diǎn)檢查時(shí),，要求行為人申報(bào)為他人攜帶的物品和其他疑似毒品物,，并告知其法律責(zé)任，而行為人未如實(shí)申報(bào),，在其攜帶的物品中查獲毒品的,；（2）以偽報(bào),、藏匿,、偽裝等蒙蔽手段,，逃避海關(guān),、邊防等檢查,，在其攜帶,、運(yùn)輸,、郵寄的物品中查獲毒品的；（3）執(zhí)法人員檢查時(shí),，有逃跑,、丟棄攜帶物品或者逃避,、抗拒檢查等行為,，在其攜帶或者丟棄的物品中查獲毒品的,；（4）體內(nèi)或者貼身隱秘處藏匿毒品的,；（5）為獲取不同尋常的高額、不等值報(bào)酬為他人攜帶,、運(yùn)輸物品，從中查獲毒品的；（6）采用高度隱蔽的方式攜帶、運(yùn)輸物品,，從中查獲毒品的；（7）采用高度隱蔽的方式交接物品,，明顯違背合法物品慣常交接方式，從中查獲毒品的,；（8）行程路線故意繞開(kāi)檢查站點(diǎn),，在其攜帶,、運(yùn)輸?shù)奈锲分胁楂@毒品的,；（9）以虛假身份或者地址辦理托運(yùn)手續(xù),，在其托運(yùn)的物品中查獲毒品的,；（10）有其他證據(jù)足以認(rèn)定行為人應(yīng)當(dāng)知道的,。

編輯本段特殊情況持有的處理

　　行為人本沒(méi)有實(shí)施毒品犯罪的主觀意圖,，而是在特情誘惑和促成下形成犯意,，進(jìn)而實(shí)施毒品犯罪的，屬于“犯意引誘”,。對(duì)因“犯意引誘”實(shí)施毒品犯罪的被告人,，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰,，無(wú)論涉案毒品數(shù)量多大,，都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。行為人本來(lái)只有實(shí)施數(shù)量較小的毒品犯罪的故意,，在特情引誘下實(shí)施了數(shù)量較大甚至達(dá)到實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品犯罪的,，屬于“數(shù)量引誘”。對(duì)因“數(shù)量引誘”實(shí)施毒品犯罪的被告人,，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰,，即使毒品數(shù)量超過(guò)實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),，一般也不判處死刑立即執(zhí)行。　　對(duì)不能排除“犯意引誘”和“數(shù)量引誘”的案件,，在考慮是否對(duì)被告人判處死刑立即執(zhí)行時(shí),，要留有余地。

編輯本段非法持有毒品罪與相關(guān)毒品犯罪的區(qū)別

　　與販賣(mài),、運(yùn)輸毒品罪的區(qū)別　　三罪的犯罪客體相同,。均為國(guó)家對(duì)毒品的管理制度和人的身體健康。　　犯罪主體不完全相同,。三者均為一般主體，但刑事責(zé)任年齡的要求不同,，構(gòu)成非法持有毒品罪和運(yùn)輸毒品罪的年齡必須年滿16周歲,，而販賣(mài)毒品罪則為14周歲,。　　主觀方面,，三罪故意的內(nèi)容不同體,，販賣(mài),、運(yùn)輸毒品的目的明確,，即將毒品販賣(mài)給他人從中牟利或?yàn)榱藬U(kuò)散毒品而將毒品進(jìn)行運(yùn)輸。而非法持有毒品的動(dòng)機(jī),、目的卻多種多樣，沒(méi)有限定,，既可能是為了吸食,、治病，在不能證明具有販賣(mài)、運(yùn)輸?shù)绕渌酒贩缸锏墓室鈨?nèi)容的情形下，認(rèn)定為非法持有,。　　客觀方面,，所謂持有,，是指行為人對(duì)毒品事實(shí)上的支配和管領(lǐng),，同時(shí),，持有是一種持續(xù)行為，時(shí)間的長(zhǎng)短不影響持有的成立,，只作為量刑的情節(jié)考慮，但如果時(shí)間過(guò)短,，不足以說(shuō)明行為人事實(shí)上支配和管領(lǐng)毒品時(shí),，則不能認(rèn)定是持有。而販賣(mài),、運(yùn)輸毒品罪客觀方面除了這一特征外,，還必須有販賣(mài)或?yàn)榱素溬u(mài)而購(gòu)進(jìn)、運(yùn)輸毒品的行為特征,，這也是三罪的重要區(qū)別,。此外，非法持有毒品罪還有數(shù)量規(guī)范,，即非法持有的毒品必須達(dá)到法定的最低數(shù)量才構(gòu)成犯罪,，而販賣(mài)、運(yùn)輸毒品罪均無(wú)數(shù)量規(guī)范,，無(wú)論數(shù)量多少均構(gòu)成犯罪,。　　實(shí)踐中有這樣一種情況：從行為人手中查獲了較大數(shù)量的毒品，雖無(wú)證據(jù)證明行為人非法持有該被查獲的毒品是為了販賣(mài),，但卻有證據(jù)證明行為人以前曾販賣(mài)過(guò)毒品,。對(duì)非法持有被查獲的毒品行為應(yīng)如何定性？法律和司法解釋均沒(méi)有明確,。目前主流的意見(jiàn)是：應(yīng)作為一個(gè)整體看待,，由于行為人有販賣(mài)毒品的經(jīng)歷，那么非法持有被查獲毒品的行為應(yīng)視為是為販賣(mài)毒品作準(zhǔn)備,，是販賣(mài)毒品行為的組成部分,，以販賣(mài)毒品罪定罪。實(shí)踐中一般也是這么做的,。如果雖曾販賣(mài)過(guò)毒品,，但非法持有毒品是為了贈(zèng)送,、自己吸食等非販賣(mài)目的的可能性仍不能排除，因此在這種情況下不能無(wú)條件的適用上述觀點(diǎn),，關(guān)鍵要看行為人最后一次販毒距離被查獲時(shí)間間隔的長(zhǎng)短,，如果時(shí)間間隔過(guò)長(zhǎng)，不足以說(shuō)明行為人非法持有毒品是為販賣(mài)作準(zhǔn)備時(shí),，就宜就低認(rèn)定為非法持有毒品罪,。例如宋國(guó)華非法持有毒品案，宋1998年3月20日因犯販買(mǎi)毒品罪被判刑,，同年10月5日刑滿釋放,，2003年9月14日其購(gòu)入海洛因900克后被查獲。宋系吸毒者,，被抓后其供稱購(gòu)毒的目的是供自己吸食,。公訴機(jī)關(guān)和一、二審法院均認(rèn)定宋的行為構(gòu)成販賣(mài)毒品罪,，判處死刑,。但最高人民法院復(fù)核時(shí)，認(rèn)為宋雖曾販過(guò)毒,但其釋放以后長(zhǎng)達(dá)5年的時(shí)間里沒(méi)有證據(jù)證明其販毒,不能得出其此次購(gòu)毒的目的必然是為了販賣(mài)的結(jié)論,其用于吸食的可能性不能排除,。因此,宋的行為構(gòu)成非法持有毒品罪,，改判為無(wú)期徒刑。　　如果為販賣(mài)等毒品犯罪同時(shí)介紹買(mǎi)賣(mài)毒品的上家和下家的,，構(gòu)成販毒共犯,；如果為賣(mài)方推銷(xiāo)毒品、介紹買(mǎi)主的,，不論是否牟利,，均構(gòu)成販毒罪共犯?？梢?jiàn),，成立該罪共犯必須是作為賣(mài)方販毒的居間人，為買(mǎi)方介紹必須基于販賣(mài)的目的,，購(gòu)買(mǎi)者為吸食所需,，則不在其列。雖然居間人為吸毒者提供毒源信息,、介紹買(mǎi)主的行為客觀上促成了販賣(mài)活動(dòng)的成功，但其主觀上并無(wú)幫助販賣(mài)毒品的故意,，僅為吸毒者購(gòu)進(jìn)毒品作消費(fèi)之需,，根據(jù)主客觀相一致的原則，不構(gòu)成販賣(mài)毒品罪的共論,。當(dāng)然,，居間人的行為無(wú)疑具有社會(huì)危害性,，當(dāng)吸毒者吸食的毒品數(shù)量達(dá)到定罪標(biāo)準(zhǔn)，按《紀(jì)要》規(guī)定以非法持有毒品罪追究時(shí),，居間人應(yīng)以非法持有毒品罪的共犯論處,。

編輯本段非法持有毒品的量刑標(biāo)準(zhǔn)

（一）數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)

　　非法持有毒品罪規(guī)定了2檔刑期，一個(gè)是數(shù)額大,，在7年以上至無(wú)期并處罰金,；一個(gè)是數(shù)額較大，3年以下,，情節(jié)嚴(yán)重的,，3－7年，并處罰金,。　　數(shù)額大的標(biāo)準(zhǔn)：　　1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類(lèi)毒品(甲基苯丙胺除外)100克以上,；　　2.氯胺酮、美沙酮1千克以上,；　　3三唑倫,、安眠酮50千克以上；　　4.氯氮卓,、艾司唑侖,、地西泮、溴西泮500千克以上,；　　5.上述毒品以外的其他毒品數(shù)量大的,。　　數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)：　　1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類(lèi)毒品(甲基苯丙胺除外)20克以上不滿100克的；　　2.氯胺酮,、美沙酮200克以上不滿1千克的,；　　3.三唑倫、安眠酮10千克以上不滿50千克的,；　　4.氯氮卓,、艾司唑侖、地西泮,、溴西泮100千克以上不滿500千克的,；　　5.上述毒品以外的其他毒品數(shù)量較大的。

（二）含量折合問(wèn)題

　　刑法第三百五十七條規(guī)定了對(duì)販毒的數(shù)量不以純度折算,，但近年新型毒品增加,，海洛因摻假頻繁，純度越高危害越大卻是不爭(zhēng)的事實(shí),。論處對(duì)大量摻假與高純度販毒同等處罰,，表面上嚴(yán)懲，實(shí)則有失公正，有違罪責(zé)相適應(yīng)原則,，故而有必要對(duì)以下兩種情形的毒品作含量鑒定并將其作為量刑的酌定情節(jié)：1,、有證據(jù)證明摻假明顯的。2,、新型毒品案件,，因其成分混亂，應(yīng)對(duì)其毒效,、含毒量鑒定,，并參考交易價(jià)格，決定適用的刑罰,。　　對(duì)于含有二種以上毒品成分的毒品混合物,，應(yīng)進(jìn)一步作成分鑒定，確定所含的不同毒品成分及比例,。對(duì)于毒品中含有海洛因,、甲基苯丙胺的，應(yīng)以海洛因,、甲基苯丙胺分別確定其毒品種類(lèi),；不含海洛因、甲基苯丙胺的,，應(yīng)以其中毒性較大的毒品成分確定其毒品種類(lèi),；如果毒性相當(dāng)或者難以確定毒性大小的，以其中比例較大的毒品成分確定其毒品種類(lèi),，并在量刑時(shí)綜合考慮其他毒品成分,、含量和全案所涉毒品數(shù)量。對(duì)于刑法,、司法解釋等已規(guī)定了量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品,，按照刑法、司法解釋等規(guī)定適用刑罰,；對(duì)于刑法,、司法解釋等沒(méi)有規(guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品，有條件折算為海洛因的,，參照國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局制定的《非法藥物折算表》,，折算成海洛因的數(shù)量后適用刑罰。