（試行）律師辦理繼承法律業(yè)務(wù)操作指引（2009）

第1條 為了指導(dǎo)上海律師從事繼承法律服務(wù)業(yè)務(wù),，規(guī)范律師辦理繼承案件的執(zhí)業(yè)行為,，根據(jù)中華人民共和國《律師法》及相關(guān)法律、法規(guī),，遵循國家司法行政機關(guān)和全國,、上海市律師協(xié)會制定的律師執(zhí)業(yè)規(guī)則，特定制本指引,。

第2條 律師辦理繼承案件,，應(yīng)當(dāng)堅持以事實為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的原則,，勤勉盡責(zé),，恪守律師執(zhí)業(yè)紀(jì)律及職業(yè)道德，維護法律的正確實施,。

第3條 律師辦理繼承案件,，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人的委托，在委托權(quán)限內(nèi)依法履行職責(zé)，誠實守信,，審慎及時地完成委托人交付的各項法律事務(wù),。

第4條 律師承辦繼承案件，應(yīng)當(dāng)依法保護當(dāng)事人的個人隱私,，尊重當(dāng)事人的個人意愿,，維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。

第5條 本指引旨在為上海律師辦理繼承案件提供法律服務(wù)的經(jīng)驗及借鑒,，并非強制性或規(guī)范性的規(guī)定,，僅供律師在辦理繼承案件中參考。

第二章 律師接待遺囑咨詢

第6條 律師可以釋明的內(nèi)容

6．1律師可以向當(dāng)事人說明遺囑的含義,。

遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi),，按照法律規(guī)定的方式對其遺產(chǎn)或其他事務(wù)所做的個人處分，并于遺囑人死亡時才發(fā)生法律效力的法律行為,。

6．2律師可以向當(dāng)事人說明遺囑無效的情形,。

當(dāng)事人所立遺囑不能違反法律的強制性規(guī)定和社會公序良俗。如果遺囑內(nèi)容與法律,、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定抵觸,，或者有指示他人從事違法犯罪活動等違法情節(jié)，遺囑均無效,。

6．3律師可以向當(dāng)事人說明遺囑涉及處分財產(chǎn)的范圍,。

遺囑人立遺囑處分屬于國家、集體或他人所有的財產(chǎn)無效,；處分國家禁止公民持有的物品的內(nèi)容無效,。[MS1] 

6．4律師可以向當(dāng)事人說明遺囑涉及財產(chǎn)內(nèi)容變化的可能。

如果由于遺囑人生前的行為,，使得遺囑處分的財產(chǎn)在繼承開始前滅失,、部分滅失或所有權(quán)轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移的,，遺囑視為被撤銷或部分被撤銷,。

6．5律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明遺囑的形式。

遺囑可以分為5種形式：公證遺囑,、自書遺囑,、代書遺囑、口頭遺囑和錄音遺囑,。

律師可以向當(dāng)事人解釋5種遺囑形式不同而導(dǎo)致的法律結(jié)果及遺囑效力,。

6．6律師可以向當(dāng)事人說明遺囑繼承與法定繼承的區(qū)別：

法定繼承是指按法律規(guī)定的繼承人范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則進行的繼承,。遺囑繼承是指按被繼承人生前所立遺囑中指定的繼承人繼承其遺產(chǎn)所進行的繼承,。

6．7律師可以向委托人解釋遺產(chǎn)范圍,，包括但不限于：

（1）公民的收入,；

（2）公民的房屋,、儲蓄和生活用品；

（3）公民的林木,、牲畜和家禽,；

（4）公民的文物、圖書資料,；

（5）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料,；

（6）公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利,；

（7）公司,、企業(yè)股權(quán)及收益；

（8）個人承包應(yīng)得的個人收益,；

（9）公民的其他合法財產(chǎn),。

6．8律師可以提示立遺囑人，其可以通過立遺囑的方式,，將其個人財產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承,；也可以立遺囑將個人財產(chǎn)贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人,。

但對依靠遺囑人生活的人,，應(yīng)酌情留一部分遺產(chǎn)加以照顧。

第7條 律師可以向當(dāng)事人詢問與案件相關(guān)的問題,，包括但不限于：

7．1律師可以詢問當(dāng)事人是否有配偶,，遺囑處理財產(chǎn)時是否考慮了配偶另一方的權(quán)益。

7．2律師應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人,，不能擅自處分配偶另一方共有財產(chǎn)的份額,。

7．3律師可以詢問當(dāng)事人父母、子女,、祖父母,、外祖父母、孫子女,、外孫子女的自然狀況,。

第8條 律師接受自書遺囑咨詢

8．1律師應(yīng)當(dāng)告之當(dāng)事人，一份有效自書遺囑的有效要件為：

（1）由立遺囑人親筆書寫,；

（2）由立遺囑人親筆簽名,。若遺囑有2頁以上，需要遺囑人在每頁簽字確認(rèn),；

（3）由立遺囑人在遺囑結(jié)尾使用公歷注明年,、月,、日；

（4）遺囑內(nèi)容盡量不做修改,否則可能因此產(chǎn)生效力上的爭議,。[MS2] 

8．2律師應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人,，為防止日后爭議，自書遺囑一般不要用打印件,，盡量親筆書寫,。

8．3若當(dāng)事人身體原因不便、或不能書寫,，可以建議當(dāng)事人制作公證遺囑或律師遺囑見證,。

8．4律師應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人，遺囑應(yīng)當(dāng)對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額,。

8．5律師可以提醒當(dāng)事人,，遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑,。立有數(shù)份遺囑,，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn),。

8．6律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人著重強調(diào),，自書、代書,、錄音,、口頭遺囑，不得撤銷,、變更公證遺囑,。

8．7律師可以向當(dāng)事人說明，遺囑人以不同形式立有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑,，其中有公證遺囑的,，以最后所立公證遺囑為準(zhǔn)；沒有公證遺囑的,，以最后所立的遺囑為準(zhǔn),。

第9條 律師接受口頭遺囑咨詢

9．1因口頭遺囑易引發(fā)爭議，律師可以建議當(dāng)事人一般不要以口頭形式訂立遺囑,。

9．2律師應(yīng)當(dāng)告之當(dāng)事人,，口頭遺囑必須符合以下幾個條件：

（1）遺囑人必須是處在情況危急時刻；

（2）遺囑人立遺囑時必須具有民事行為能力,；

（3）應(yīng)當(dāng)有兩個以上的無利害關(guān)系的見證人在場見證,；

（4）遺囑人要以口述形式表示其處理遺產(chǎn)的真實意思。

9．3律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明口頭遺囑場合的特殊性：

（1）口頭遺囑一般只適用于因病情危急,、或因其它原因?qū)е律鼧O度危險的時刻所立,；

（2）口頭遺囑須有兩名無利害關(guān)系人在場見證方可有效,。

9．4律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明口頭遺囑的失效情形，即危急情況解除后,，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的,，所立的口頭遺囑無效。

第10條 律師接受錄音遺囑咨詢

10．1律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人,，可以優(yōu)先采用自書遺囑,、公證遺囑,、律師見證方式訂立遺囑,，或采用以上方式和錄音方式相結(jié)合的形式訂立遺囑，以避免日后產(chǎn)生爭議,。

10．2律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人立遺囑時,，所用錄音設(shè)備應(yīng)當(dāng)注意檢查是否完好、錄音效果是否清晰,，以及應(yīng)當(dāng)注意保存錄音電子源文件或磁帶原件,。

10．3律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人以錄音方式訂立遺囑時，應(yīng)當(dāng)由兩個以上無利害關(guān)系人在場見證,。

10．4錄音遺囑應(yīng)當(dāng)由遺囑人親自口述所立遺囑的全部內(nèi)容,，遺囑人口述的遺囑應(yīng)當(dāng)將其財產(chǎn)名稱、規(guī)格,、數(shù)量,、存放處所講清楚。

10．5律師可以建議當(dāng)事人以錄音方式訂立遺囑時,，在錄音內(nèi)應(yīng)當(dāng)做出遺囑的時間和地址的相關(guān)內(nèi)容,，以便確認(rèn)錄音遺囑的效力。

10．6律師可以提示當(dāng)事人,，在錄音時,，可以由立遺囑人說明在場見證人姓名和其與自己的關(guān)系,。并可以讓見證人在錄音中陳述自己的身份情況。

10．7律師可以建議當(dāng)事人在錄音遺囑錄制完畢、經(jīng)回放校對無誤后將錄音遺囑的載體封存,，并由遺囑人、見證人共同驗證,、簽名,，并注明封存的年、月,、日,，交見證人保存。

10．8律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人,，除訂立遺囑人為聾啞人外,，不能用旁人的提問,、遺囑人所作的搖頭或者點頭來表示遺囑內(nèi)容，或者是以手勢的形式來表達所訂立遺囑的內(nèi)容,，以避免日后有所爭議,。

第三章 律師代書遺囑

第11條 律師代書遺囑的含義

11．1律師代書遺囑，是指律師接受立遺囑人申請,，為其代書遺囑的行為,。

第12條 律師代書責(zé)任的明確

12．1律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人，代書律師除與當(dāng)事人有明確書面約定外,，律師僅根據(jù)當(dāng)事人的陳述及意愿是否符合法律規(guī)定撰寫遺囑內(nèi)容,。而對于遺囑所涉及財產(chǎn)是否客觀存在、以及該財產(chǎn)是否為當(dāng)事人所有,，沒有審核的義務(wù),。

第13條 律師代書前的準(zhǔn)備

13．1律師代書遺囑前，應(yīng)當(dāng)詢問：

（1）立遺囑人及被繼承人的身份,；

（2）立遺囑人立遺囑的原因,；

（3）立遺囑人的配偶、父母,、子女等第一,、二順序繼承人的自然狀況,；

（4）立遺囑人之前有無遺囑或遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,；

（5）立遺囑人處分的財產(chǎn)內(nèi)容、財產(chǎn)有無擔(dān)保,、抵押等他項權(quán)利情況,；

（6）其它律師認(rèn)為需要了解的情況；

（7）以上詢問內(nèi)容,，律師應(yīng)記入談話筆錄,。

13．2律師代書遺囑前，應(yīng)觀察：

（1）遺囑人設(shè)立遺囑時有無遺囑能力,，是否具有完全民事行為能力,。

（2）立遺囑人的意思表示是否真實，是否有受欺詐,、誘騙,、脅迫的情形。

13．3律師只有在確認(rèn)立遺囑人可以正常表達自己意見并且能領(lǐng)會律師意見的情況下才可以做遺囑代書,。

13．4律師為身患嚴(yán)重疾病的當(dāng)事人代書遺囑,，可建議由當(dāng)事人及其家屬從醫(yī)院開具其“神智清醒、有認(rèn)知力”或類似的證明,。

第14條 律師與當(dāng)事人的談話,。

14.1律師可以向當(dāng)事人介紹我國《繼承法》的規(guī)定和詢問當(dāng)事人基本情況,。

14.2律師可以了解當(dāng)事人及其配偶、親屬的基本情況,、處理遺囑涉及財產(chǎn)的情況以及所立遺囑的原因,。

第15條 律師應(yīng)當(dāng)與當(dāng)事人就律師代書遺囑訂立書面聘請合同。

合同條款及操作可見《上海律師簽訂民事聘請合同操作指引》,。

第16條 律師代書遺囑,，應(yīng)當(dāng)簽訂與當(dāng)事人的談話筆錄。

談話筆錄內(nèi)容包括但不限于：

16．1立遺囑人的自然身份狀況,；

16．2立遺囑人聘請律師代書遺囑的意思表示,；

16．3欲立遺囑的主要內(nèi)容；

16．4對于立遺囑的法律后果是否理解的表述,。

16．5筆錄制作的時間,、地點、律師及立遺囑人在談話筆錄上確認(rèn)的簽字,。

第17條 律師對遺囑的代書。

17．1律師代書應(yīng)當(dāng)注意：

（1）代書時,，應(yīng)當(dāng)由立遺囑人提供兩名以上與立遺囑人無利害關(guān)系人在場見證,；

（2）代書由二名律師在場；

（3）代書完畢后,，代書律師必須向立遺囑人宣讀遺囑內(nèi)容,；

（4）遺囑人審閱全文至完整理解和無異議；

（5）注明年,、月,、日和立遺囑的地點；

（6）由代書人,、其他見證人和遺囑人簽名,。

17．2律師應(yīng)當(dāng)注意提醒立遺囑人，下列人員不能作為遺囑見證人：

（1）無行為能力人,、限制行為能力人,；

（2）繼承人、受遺贈人,；

（3）與繼承人,、受遺贈人有利害關(guān)系的人。

17．3律師代書遺囑一般包括以下幾部分內(nèi)容：

（1）遺囑人及遺囑受益人的姓名,、性別,、出生日期、住址,；

（2）遺囑人與受益人,、繼承人的關(guān)系,；

（3）所處分的財產(chǎn)的名稱、數(shù)量,、地點等,；

（4）對財產(chǎn)的分配和有關(guān)事務(wù)的處理決定；

（5）如果有遺囑執(zhí)行人的還應(yīng)當(dāng)寫明執(zhí)行人的姓名,、性別,、出生日期、住址及身份信息,；

（6）遺囑制作日期和立遺囑人本人簽名,。

17．4若由于文化水平原因，當(dāng)事人不能書寫自己的姓名,，遺囑應(yīng)當(dāng)由律師署名后,，當(dāng)事人親手按指印確認(rèn)，并注明是哪一個手指所按,。

17．5律師代書過程以及當(dāng)事人簽名按指印過程,，律師可以安排攝像、錄音以便核對,。

第四章 律師遺囑見證與遺囑公證

第一節(jié) 律師遺囑見證

第18條 律師遺囑見證的含義,。

18．1律師遺囑見證，是指律師應(yīng)當(dāng)事人（立遺囑人）的申請,，根據(jù)自己的親身所見,，以律師事務(wù)所及見證律師的名義，對所立遺囑真實性予以證明的一種活動,。

18．2律師應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明,，除非另有約定，律師僅對當(dāng)事人身份,、以及當(dāng)事人立遺囑的過程,、以及當(dāng)事人在遺囑落款上簽字確認(rèn)這一法律行為的真實性見證，而對于遺囑所涉及財產(chǎn)是否客觀存在,、以及該財產(chǎn)是否存在瑕疵,、是否為當(dāng)事人所有沒有審核的義務(wù)。

第19條 律師應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人見證人的條件,。

19．1律師應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人,，無行為能力人、限制行為能力人,、繼承人,、受遺贈人、與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人不能作為見證人,。

19．2律師應(yīng)當(dāng)提醒立遺囑人確定見證人與立遺囑人及遺囑所涉及財產(chǎn)沒有利害關(guān)系,。

第20條 律師見證書制作程序。

20.1律師向當(dāng)事人介紹中國繼承法的規(guī)定和聽取當(dāng)事人的基本情況,；

20.2接受當(dāng)事人委托的律師應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂聘請律師合同,。

20.3律師應(yīng)當(dāng)與委托人制作談話筆錄。

20.4律師應(yīng)當(dāng)整理,、書面列明當(dāng)事人提交財產(chǎn)清單等文件,。

20.5律師應(yīng)當(dāng)審核當(dāng)事人人身關(guān)系基本情況。

20.6如果聘請合同是有約定的,，律師可對遺囑要處分的財產(chǎn)狀況進行必要的調(diào)查審核,。

20.7如果對立遺囑人在立遺囑時的精神狀態(tài)產(chǎn)生爭議的，律師可以請立遺囑人出具神志清醒,，能夠立遺囑的醫(yī)學(xué)證明,。

20．8由立遺囑人提供遺囑基本意愿，指定遺囑執(zhí)行人等,。

20．9可以由立遺囑人提供兩名與繼承無利害關(guān)系的自然人作為現(xiàn)場見證人,。

20．10律師可以要求現(xiàn)場見證人簽署與立遺囑人及遺囑繼承人、受益人無利害關(guān)系的聲明或說明,。

20．11當(dāng)場由立遺囑人書寫遺囑,、或代書遺囑。

20．12遺囑書寫完畢后,，律師應(yīng)當(dāng)詢問立遺囑人是否理解，是否系其真實意思表示,。

20．13由立遺囑人,、見證人、見證律師簽字,。

20．14律師制作見證書,，由當(dāng)場見證的律師簽字、蓋章,，按律師事務(wù)所規(guī)定審核后,，加蓋律師事務(wù)所公章。

20．15按合同約定,，見證書交當(dāng)事人或遺囑執(zhí)行人保存,。

20．16律師事務(wù)所審查見證書及工作底稿，歸檔保存,。

第21條 律師見證過程可進行全程錄音錄像,。

第22條 律師遺囑見證書的內(nèi)容：

律師遺囑見證書一般包括以下4個部分：

22．1首部，寫明委托人的基本情況,。

22．2正文,，寫明見證事項,、見證材料、見證結(jié)論,。

22．3尾部,，立遺囑人、見證人,、見證律師簽名并加蓋所在的事務(wù)所印章,。

22．4附項。

第23條 律師可以向當(dāng)事人解釋律師遺囑見證與遺囑公證的區(qū)別,。

第24條 律師辦理遺囑見證的其它注意事項,，可參照《上海市律師見證業(yè)務(wù)操作指引（2008年版）》處理。

第二節(jié) 遺囑的公證

第25條 遺囑公證是公證處按照法定程序證明遺囑人設(shè)立遺囑行為真實,、合法的活動,。

第26條 律師可以提示當(dāng)事人公證遺囑的含義及遺囑效力。

第27條 律師可以提示當(dāng)事人,，在辦理遺囑公證時一般需攜帶的材料包括：

27．1境內(nèi)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供居民身份證,、戶口簿；境外的,，應(yīng)當(dāng)提供護照或其他境外身份證件,。

27．2立遺囑涉及的財產(chǎn)憑證（如：房地產(chǎn)權(quán)證、存款證明,、股權(quán)證明等）,。

27．3立遺囑人的親屬關(guān)系證明及相關(guān)的婚姻狀況證明。

27．4遺囑人已寫好的遺囑（草本）,。

27．5遺囑中指定遺囑執(zhí)行人的,，應(yīng)提交執(zhí)行人的身份證明。

27．6根據(jù)受理公證處的規(guī)定要提交的其它材料,。

第28條 律師應(yīng)當(dāng)詢問當(dāng)事人是否有先前做的遺囑公證,。

原來已在公證處辦過遺囑公證的，現(xiàn)要變更或撤銷原遺囑公證的,，律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人提交原來的遺囑公證書并到原公證處辦理,。

第五章 律師處理繼承事務(wù)及糾紛

第一節(jié) 律師作為遺囑執(zhí)行人

第29條 律師可以接受委托，作為立遺囑人的遺囑執(zhí)行人,。

律師作為遺囑執(zhí)行人執(zhí)行遺囑時,，應(yīng)當(dāng)按照遺囑人的意愿忠實地履行自己的職責(zé)。

第30條 律師作為遺囑執(zhí)行人的依據(jù),。

30．1被繼承人在遺囑中指定律師作為遺囑執(zhí)行人,。

30．2被繼承人雖然在遺囑中沒有指定律師作為遺囑執(zhí)行人，但在繼承過程中，全體繼承人對遺囑沒有爭議,、且共同委托律師作為遺囑執(zhí)行人,。

第31條 律師作為遺囑執(zhí)行人的工作職責(zé)。

31．1律師作為遺囑執(zhí)行人,，其主要任務(wù)是使立遺囑人的遺囑依法得以完全實現(xiàn),，同時可以使遺產(chǎn)的分割得以順利進行，避免紛爭,。

31．2除遺囑中另有特別規(guī)定外,，遺囑執(zhí)行人可執(zhí)行下列事務(wù)：

（1）查明遺囑是否合法真實；

（2）清理遺產(chǎn),、登記造冊,；

（3）管理遺產(chǎn)；

（4）訴訟代理,；

（5）召集全體遺囑繼承人和受遺贈人,，公開遺囑內(nèi)容；

（6）按照遺囑內(nèi)容將遺產(chǎn)最終轉(zhuǎn)移給遺囑繼承人和受遺贈人,；

（7）排除各種執(zhí)行遺囑的妨礙,；

（8）請求繼承人及他人賠償因執(zhí)行遺囑受到的意外損害。

31．3若律師為尚健在的立遺囑人提供遺囑執(zhí)行法律事務(wù),，須與立遺囑人訂立相關(guān)工作方式及立遺囑人因故死亡后的工作開展方式和流程,。

第32條 律師應(yīng)當(dāng)注意繼承開始的時間

32．1繼承從被繼承人生理死亡或被宣告死亡時開始。

32．2失蹤人被宣告死亡的,，以法院判決中確定的失蹤人的死亡日期為繼承開始的時間,。

第33條 律師應(yīng)當(dāng)注意確認(rèn)繼承人的范圍

33．1遺囑繼承，除法律另有規(guī)定外,，按遺囑內(nèi)容確定繼承人范圍,。

33．2法定繼承，或遺囑中有明確按法定繼承處理的財產(chǎn),，律師按《繼承法》的規(guī)定確定繼承人范圍。

第二節(jié) 律師處理法定繼承事務(wù)中注意的問題

第34條 法定繼承的含義

34．1法定繼承,，是指被繼承人死亡時沒有留下遺囑,，其個人合法遺產(chǎn)的繼承由法律規(guī)定的繼承人范圍、順序和分配原則進行遺產(chǎn)繼承的一種法律活動,。

34．2法定繼承的順序為：

（1）第一順序繼承人：配偶,、子女、父母,；

（2）第二順序繼承人：兄弟姐妹,、祖父母、外祖父母。

34．3喪偶的兒媳對公婆,、喪偶的女婿對岳父,、岳母盡了法定贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人,。

第35條 律師應(yīng)當(dāng)注意,，在遺產(chǎn)繼承出現(xiàn)下列情況時，適用法定繼承：

1,、沒有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,，又沒有合法遺囑；

2,、遺囑的繼承人,、受贈人先于遺囑人死亡，遺囑失去效力,；

3,、遺囑的繼承人表示放棄繼承；

4,、遺囑繼承人喪失繼承權(quán),；

5、遺囑的受贈人表示放棄贈與,；

6,、遺囑的受贈人喪失受贈權(quán)；

7,、遺囑不合法或因故而全部無效,；

8、遺囑部分無效情況下無效部分的遺產(chǎn),；

9,、未涉及遺產(chǎn)處理的遺囑，繼承人對遺產(chǎn)的處理,；

10,、遺囑指定的繼承人或受贈人不履行遺囑中的合法義務(wù)，被人民法院決定取消繼承或受贈權(quán),；

11,、遺囑中為胎兒保留的特定遺產(chǎn)份額，出生時是死胎,，其為胎兒保留的份額適用法定繼承,。

第36條 律師處理法定繼承事務(wù)時應(yīng)當(dāng)詢問的內(nèi)容：

1、詢問委托人與繼承有關(guān)的事實,。

2,、詢問被繼承人死亡的時間,、地點、原因,。

3,、詢問可供繼承的遺產(chǎn)及現(xiàn)有狀況。

4,、詢問遺產(chǎn)是否屬夫妻或者家庭成員共有財產(chǎn),。

5、詢問全體法定繼承人對遺產(chǎn)的權(quán)屬,、范圍有無異議,。

6、繼承人以外的人對遺產(chǎn)的權(quán)屬有無爭議,。

7,、繼承人之間就繼承事宜是否達成了一致意見。

8,、詢問繼承人的范圍,。

9、詢問被繼承人有無養(yǎng)父母和養(yǎng)子女,、有無有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女和繼父母,、有無非婚生子女和遺腹胎兒、有無代位繼承與轉(zhuǎn)繼承的情況,、以及代位繼承人和轉(zhuǎn)繼承人與被繼承人之間的關(guān)系,。

10、詢問被繼承人生前是否簽訂過遺贈撫養(yǎng)協(xié)議和立有遺囑,，告知遺囑和遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的法律效力,；

11、其它應(yīng)當(dāng)詢問的事項,。

第37條 若遺產(chǎn)為共有,，律師應(yīng)當(dāng)告知委托人先析產(chǎn)、后繼承,。

第38條 有繼承關(guān)系的人在同一事件中死亡的繼承程序,。

38．1律師應(yīng)當(dāng)注意，相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡,，如不能確定死亡先后時間的,，推定沒有繼承人的人先死亡。

38．2死亡人各自都有繼承人的,，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡,。

38．3幾個死亡人輩份相同,，推定同時死亡,，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承,。

第39條 法定繼承的一般程序,。

39．1析產(chǎn)，即指將共有財產(chǎn)中屬于個人的份額分割出來,。

39．2被繼承人債務(wù)的清償,。

39．3遺產(chǎn)的分割。

39．4按“有利于生產(chǎn)和生活需要,，不損害遺產(chǎn)的效用”的原則進行遺產(chǎn)分割,。

39．5律師處理繼承事務(wù)時，應(yīng)當(dāng)注意提示當(dāng)事人保留胎兒的繼承份額,。為胎兒保留的遺產(chǎn)份額,，如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承,；如胎兒出生時就是死體的,，由被繼承人的繼承人繼承。

第40條 律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人注意被繼承人配偶的權(quán)益,。

律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人,，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的共同所有的財產(chǎn)，除有約定的以外,，如果分割遺產(chǎn),，應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn),。

第41條 律師應(yīng)當(dāng)注意遺囑繼承與法定繼承的關(guān)系,。

遺囑繼承人在按照遺囑繼承后，不影響其作為法定繼承人繼承其應(yīng)得的法定繼承份額,。

第42條 律師應(yīng)當(dāng)注意遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑的關(guān)系,。

如果律師發(fā)現(xiàn)被繼承人生前與他人訂有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，同時又立有遺囑的,，繼承開始后,，如果遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺囑沒有抵觸，遺產(chǎn)分別按協(xié)議和遺囑處理,；如果有抵觸,，按協(xié)議處理，與協(xié)議抵觸的遺囑全部或部分無效,。

第43條 繼承人繼承權(quán)的放棄,。

有繼承人放棄繼承權(quán)的，律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人在遺產(chǎn)處理前作出明確放棄繼承的表示,。

第44條 受遺贈人受贈權(quán)的放棄,。

有受遺贈人放棄受贈的,，律師應(yīng)當(dāng)提示其應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，作出接受或者放棄受贈的表示,。到期沒有表示的,，視為放棄受遺贈。

第45條 律師應(yīng)當(dāng)注意胎兒的“必留份”,。

44．1律師在處理遺產(chǎn)分割時,，應(yīng)當(dāng)注意依法提示當(dāng)事人保留胎兒的繼承份額。

44．2胎兒出生時是死體的,，保留的份額按照法定繼承辦理,。

第46條 被繼承人稅款和債務(wù)的處理。

律師應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人,，繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù),，繳納稅款和清償債務(wù)以他的遺產(chǎn)實際價值為限。超過遺產(chǎn)實際價值部分,，繼承人可不與清償,，但繼承人自愿償還的不在此限。

第六章 附 則

第47條 律師辦理繼承訴訟案件的其它事項,，可參照中華全國律師協(xié)會《律師辦理民事訴訟案件規(guī)范》,、《律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引》辦理。

第48條 本指引根據(jù)2010年1月1日之前的法律,、法規(guī)等規(guī)定,，結(jié)合相關(guān)司法操作實踐編寫。若本指引公布后,，法律,、法規(guī)、司法解釋有新規(guī)定的,，應(yīng)當(dāng)以新的規(guī)范為依據(jù),。

上海市律師協(xié)會 民事法律研究會

二OO九年十二月二十日