2023年6月26日,，最高人民法院印發(fā)《全國法院毒品案件審判工作會議紀要》（法〔2023］108號,，又稱《昆明會議紀要》），將對我國毒品案件的審判工作發(fā)揮重要指導(dǎo)作用,，并成為新時期毒品案件刑事審判規(guī)則與司法政策的重要組成部分,。筆者參加杭州市律師協(xié)會、靖霖律師事務(wù)所組織的多次學(xué)習(xí)活動,，根據(jù)學(xué)習(xí)所得,，整理了《昆明會議紀要》中十個與一般認識有所差異的規(guī)定，供同行參考,。

一,、上訴可以增加罪名

《昆明會議紀要》：檢察機關(guān)已指控了相關(guān)犯罪事實，但未適用相應(yīng)選擇性罪名的,，在充分聽取控辯雙方意見的基礎(chǔ)上,，可以根據(jù)審理認定的事實,，增加或者變更為相應(yīng)選擇性罪名，但上訴案件不得加重刑罰或者對刑罰執(zhí)行產(chǎn)生不利于被告人的影響,。

不論是一審公訴案件還是二審上訴案件,，只要檢察機關(guān)指控了相關(guān)事實，法院均可以根據(jù)審理認定的事實,，減少罪名,、變更罪名與增加罪名，但是二審法院重新作出判處,，數(shù)罪并罰后總的刑期不能變重,。即上訴不可以加重刑罰，但上訴可以增加罪名,。

二,、互換毒品吸食也有可能構(gòu)成犯罪

《昆明會議紀要》：雙方以吸食為目的互換毒品，構(gòu)成非法持有毒品罪等其他犯罪的,，依法定罪處罰,。

以吸食為目的的互換毒品，不論是互換前還是互換后的毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,，定非法持有毒品罪,，或者一方構(gòu)成非法容留他人吸毒罪。

三,、未在購買,、存儲、運輸毒品過程中查獲不影響定罪

《武漢會議紀要》規(guī)定“吸毒者在購買,、存儲毒品過程中”被查獲,，容易理解為正在購買或者存儲的過程中?！独ッ鲿h紀要》修改為“因購買,、存儲毒品”被查獲，意味著即便購買,、存儲毒品行為已經(jīng)實施完畢,，只要有證據(jù)證實實施過購買、存儲毒品行為的,，即便毒品沒有被查獲,，也可以構(gòu)成非法持有毒品罪。

《武漢會議紀要》規(guī)定“吸毒者在運輸毒品過程中”被查獲,，通常理解為正在運輸途中,。《昆明會議紀要》修改為“因運輸毒品”被查獲,，意味著吸毒者只要實施了運輸毒品的行為,，即便運輸行為已經(jīng)結(jié)束,，毒品沒有被查獲，但有證據(jù)證實實施了運輸行為的,，一般情況下構(gòu)成構(gòu)成運輸毒品罪,。

上述兩種行為從邏輯關(guān)系來說，是遞進關(guān)系,。首先,，吸毒者只要購買過、存儲過毒品的,，毒品是否查到并不重要,，只要數(shù)量達到刑法第三百四十八條最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，定非法持有毒品罪,；其次,，如果吸毒者在購買毒品后又有運輸行為的，不管毒品是否被查到,，一般定運輸毒品罪,。當(dāng)然，前提均是吸毒者沒有實施販毒的故意,。

四,、接收物流寄遞毒品不一定構(gòu)成運輸毒品罪

《昆明會議紀要》：購毒者接收販毒者通過物流寄遞方式交付的毒品，沒有證據(jù)證明其有實施販賣毒品等其他犯罪的故意,，毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，一般以非法持有毒品罪定罪處罰,。代收者明知是物流寄遞的毒品而代購毒者接收,，沒有證據(jù)證明其與購毒者有實施販賣毒品等其他犯罪的共同故意，毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,，對代收者以非法持有毒品罪定罪處罰,。

這一條主要解決交易雙方通過物流寄遞運送毒品，對購毒者是否以運輸毒品罪定罪處罰的問題,?！独ッ鲿h紀要》明確，在這種情況下,，對購毒者一般以非法持有毒品罪定罪處罰,，意味著特定情形下也可以定運輸毒品罪的共犯。

五,、從販毒人員住所等處查獲的毒品不一定認定為其販賣的毒品

《昆明會議紀要》：對于從販毒人員的住所,、車輛等處查獲的毒品，一般應(yīng)認定為其販賣的毒品,。確有證據(jù)證明查獲的毒品并非販毒人員用于販賣,，其行為另構(gòu)成非法持有毒品罪,、窩藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪處罰,。

上述認定屬于法律推定,，如果有相反證據(jù)可以推翻。

六,、除了化學(xué)加工,、配置外，物理加工,、配制也可能構(gòu)成制造毒品罪

《昆明會議紀要》：制造毒品,，除傳統(tǒng)、典型的非法利用原植物直接提煉毒品和用化學(xué)方法加工,、配制毒品的行為以外,，還包括以改變毒品的成分和效用為目的用物理方法加工、配制毒品的行為,。

只要行為人以使毒品能夠為吸毒人員直接吸食為目的,，對毒品改變形態(tài)或者摻入其他非毒品物質(zhì)的，無論其是否同時具有逃避查緝,、欺騙購毒者等目的,，均可認定為制造毒品行為。例如：（1）將效果較強,、但無法以純品形態(tài)吸食的毒品（如LSD,、合成大麻素、y-羥丁酸等）用水稀釋后,，添加甜味劑,、香精等制成飲料；（2）向毒品中添加非毒品物質(zhì)作為輔料制成片劑或膠囊,；（3）將毒品溶于丙二醇,、丙三醇中制成電子煙油；（4）將毒品制成液體后噴涂于郵票,、煙絲,、花瓣等物體表面等行為。

七,、代購毒品有可能不構(gòu)成犯罪

《昆明會議紀要》：代購者收取,、私自截留部分購毒款、毒品,，或者通過在交通,、食宿等必要開銷之外，收取“介紹費”勞務(wù)費”等方式從中牟利的，屬于變相加價販賣毒品,。代購者從托購者事先聯(lián)系的販毒者處,，為托購者購買僅用于吸食的毒品，并收取,、私自截留少量毒品供自身吸食的,，一般不以販賣毒品罪論處。

第一,，代購者僅收取交通,、食宿等必要開銷之外，未從中牟利的,，不定販賣毒品罪,。但是如果數(shù)量超過刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，對雙方定非法持有毒品罪,，或者運輸毒品罪,。

第二，“跑腿型”代購毒品,，“代購蹭吸”的,，不構(gòu)成販賣毒品罪。

八,、走私,、販賣、運輸,、制造麻精藥品不一定構(gòu)罪

《昆明會議紀要》：確有證據(jù)證明出于治療疾病等相關(guān)目的,，違反有關(guān)藥品管理的國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營國家規(guī)定管制的,、具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品,、精神藥品，不以毒品犯罪論處,。情節(jié)嚴重,，構(gòu)成其他犯罪的,，依法處理,。實施帶有自救、互助性質(zhì)的上述行為,，一般可不作為犯罪處理,；確需追究刑事責(zé)任的，應(yīng)依法充分體現(xiàn)從寬,。因治療疾病需要,，在自用、合理數(shù)量范圍內(nèi)攜帶、寄遞國家規(guī)定管制的,，具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品,、精神藥品進出境的，不構(gòu)成犯罪,。

（1）出于治療疾病等目的,，非法販賣麻精藥品的，不以毒品犯罪論處,；情節(jié)嚴重,，構(gòu)成其他犯罪的，依法處理,。無證販賣正規(guī)廠家合格生產(chǎn)的麻精藥品的,，足以嚴重危害人體健康的才構(gòu)成妨害藥品管理罪。如果未足以造成危害人體健康的,，也不構(gòu)成妨害藥品管理罪,。

（2）出于治療疾病等相關(guān)目的，未經(jīng)批準(zhǔn)進口在境外合法上市的麻精藥品的,，則不構(gòu)成妨害藥品管理罪,，也不構(gòu)成走私罪。

（3）實施帶有自救,、互助性質(zhì)的上述行為,，一般可不作為犯罪處理；確需追究刑事責(zé)任的,，應(yīng)依法充分體現(xiàn)從寬,。一般指出于治療疾病需要，相互之間調(diào)劑買賣麻精藥品等特殊情況,。

（4）為自用而走私麻精藥品的,，不定罪。因治療疾病需要,，在自用,、合理數(shù)量范圍內(nèi)攜帶、寄遞國家規(guī)定管制的,、具有醫(yī)療用途的麻醉藥品,、精神藥品進出境的，可不作為犯罪處理,。

九,、居間介紹不一定構(gòu)成販賣毒品罪

《昆明會議紀要》：受以吸食為目的的購毒者委托，為其提供購毒信息或者介紹認識販毒者,，毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,，一般與購毒者構(gòu)成非法持有毒品罪的共同犯罪,；但同時與販毒者、購毒者共謀,，聯(lián)絡(luò)促成雙方交易的,，通常認定與販毒者構(gòu)成販賣毒品罪的共同犯罪。

首先,，居間介紹者與居中倒賣者在毒品交易環(huán)節(jié)中起的作用存在較大差異,。

其次，根據(jù)《昆明會議紀要》的規(guī)定,，如果僅向購毒者提供販毒者信息,，或者介紹購毒者與販毒者認識，隨即退出毒品交易環(huán)節(jié),，讓販毒,、購毒雙方自己對接毒品交易，毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,，居間介紹者與購毒者構(gòu)成非法持有毒品罪的共同犯罪,。但如果超越上述行為界限，即與販毒者聯(lián)系,，詢問價格,，幫助雙方交易的，定販賣毒品罪,。

十,、數(shù)量達到死刑標(biāo)準(zhǔn)不一定適用死刑

《昆明會議紀要》：要毫不動搖地堅持依法從嚴懲處毒品犯罪的方針，突出打擊重點,，依法嚴懲走私,、制造毒品和大宗販賣毒品等源頭性犯罪，依法嚴懲毒品犯罪集團首要分子,、職業(yè)毒犯,、累犯、毒品再犯等毒品犯罪分子,，依法嚴懲具有武裝掩護毒品犯罪,、暴力抗拒查緝情節(jié)嚴重、參與有組織的國際販毒活動等嚴重情節(jié)的毒品犯罪分子,。

審理毒品死刑案件,，應(yīng)當(dāng)嚴格貫徹證據(jù)裁判標(biāo)準(zhǔn)，始終堅持證據(jù)審查判斷認定的最高標(biāo)準(zhǔn)和最嚴要求,，確保辦案質(zhì)量,。全案未查獲毒品的,，一般不判處被告人死刑,。主要犯罪事實中未查獲毒品的，判處被告人死刑應(yīng)當(dāng)特別慎重。

對于買賣同宗毒品的上下家,，涉案毒品數(shù)量超過實際掌握的死刑適用數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),，但未達到巨大以上的，一般不能同時判處死刑,；上家持毒待售或者已掌握毒品來源,，主動聯(lián)絡(luò)銷售毒品，積極促成毒品交易的,，通?？梢耘刑幧霞宜佬蹋幌录曳e極籌資,，主動向上家約購毒品,，對促成毒品交易起更大作用的，可以考慮判處下家死刑,。

（1）關(guān)于依法嚴懲的對象,。更新為“毒品犯罪集團首要分子、職業(yè)毒犯,、累犯,、毒品再犯”，“毒梟,、慣犯,、主犯、走私入境,，多次,、大量或者向多人販賣，誘使多人吸毒”不再作為嚴懲的對象,，主要原因是“主犯”應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織,、指揮的全部犯罪處罰，并不是從重打擊的對象,；“毒梟”,、“慣犯”的概念并不規(guī)范，帶有行話色彩,；“多次”,、“多人”、“大量”或者“誘使”本身已被刑法或者司法解釋納入情節(jié)嚴重等范圍,。