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「富途安逸」是富途旗下的企業(yè)服務(wù)品牌,，提供港股/美股IPO分銷,、投資者關(guān)系管理與PR及ESOP股權(quán)激勵管理解決方案。截至目前,，已為500+家企業(yè)提供服務(wù),。 
李壽雙律師，大成律師事務(wù)所高級合伙人,，主要從事私募股權(quán),、并購重組、企業(yè)上市等業(yè)務(wù),，協(xié)助20余家中國企業(yè)完成A股,、港股、美股IPO,，出版《紅籌博弈》,、《美國風(fēng)險投資示范合同》等七本中英文專著和譯著，榮登過ALB、Chambers & Partners,、Legalband,、Legal500等榜單，兼任貿(mào)仲,、深國仲等仲裁員等職務(wù),。
2021年12月24日，國務(wù)院和證監(jiān)會發(fā)布的兩項征求意見稿 —— 《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定（草案征求意見稿）》(以下簡稱《管理規(guī)定》) 和《《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法（征求意見稿）》(以下簡稱《備案辦法》),，就境內(nèi)企業(yè)境外上市的問題向社會公開征求意見,。
從上述的境外上市新規(guī)涵蓋的內(nèi)容來看，不難發(fā)現(xiàn)這是一次境內(nèi)企業(yè)赴境外上市監(jiān)管體系的全面革新,，旨在構(gòu)建更加穩(wěn)定,、健全、可持續(xù)發(fā)展的金融環(huán)境,。
那么,，對于企業(yè)而言新規(guī)的實施會產(chǎn)生哪些影響？相較于現(xiàn)行的規(guī)定,，新規(guī)做出了哪些調(diào)整,？以及在未來的監(jiān)管體系下，我們對資本市場可以有哪些期待,？3月7日,，大成律師事務(wù)所高級合伙人李壽雙律師作為富途企業(yè)服務(wù)榮譽專家，回溯了境內(nèi)企業(yè)赴境外上市監(jiān)管規(guī)則的演變,，并分享了對境外上市新規(guī)的詳細(xì)解讀,。以下是部分精彩內(nèi)容的分享。
富途企業(yè)服務(wù)智庫平臺研究內(nèi)容覆蓋股權(quán)激勵,、稅務(wù)政策解讀,、融資上市、金融前沿趨勢等領(lǐng)域,，致力于使智庫平臺內(nèi)的各主體間在價值創(chuàng)造,、資源互換、合作創(chuàng)新等方面保持高度協(xié)同,，實現(xiàn)共贏,。目前，已與行業(yè)內(nèi)多家知名機構(gòu)合作,，集聚了投資銀行,、四大會計師事務(wù)所、律所,、咨詢機構(gòu),、官方服務(wù)機構(gòu)等背景的資深人士,。目前，中國境內(nèi)企業(yè)赴境外上市常見的兩種方式分別為直接上市和間接上市,。直接上市,，即中國境內(nèi)的股份有限公司直接在境外申請掛牌上市交易，例如H股,、N股,、S股均為境外直接上市企業(yè)股票。間接上市或紅籌上市,，即中國境內(nèi)的股東在境外新設(shè)立特殊目的公司,，并通過新設(shè)的境外特殊目的公司收購國內(nèi)公司后，由境外特殊目的公司作為上市主體在境外證券交易所掛牌上市,。根據(jù)上市企業(yè)的性質(zhì)不同,，紅籌上市又分為“大紅籌”和“小紅籌”兩種模式。“大紅籌”模式適用于國有企業(yè),，而“小紅籌”模式則適用于民營企業(yè),。這里需要注意的是，當(dāng)我們談到紅籌模式上市時,，往往容易和“VIE”架構(gòu)的概念混淆,。事實上，紅籌模式可分為“股權(quán)控制”和“協(xié)議控制”（即“VIE”架構(gòu)）兩種模式,。企業(yè)需要判斷是否為外商投資限制型企業(yè),，從而選擇合適的架構(gòu)進(jìn)行搭建。| 直接上市監(jiān)管體系：H股中國境內(nèi)企業(yè)境外直接上市的歷史要追溯到上世紀(jì)九十年代初期,，1993年7月15日中國第一家境外直接上市企業(yè) —— 青島啤酒,，在港交所成功掛牌上市。但那時并沒有針對境外直接上市的正式法規(guī)條例,。直到1994年8月4日,，國務(wù)院才發(fā)布了《關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（《特別規(guī)定》，國務(wù)院令第160號文）,，確立了中國企業(yè)境外直接上市的基本規(guī)則，并沿用至今,。事實上,，盡管我國的法律體系正處于快速更新迭代的階段，但在境外上市的這個領(lǐng)域法規(guī)條例的變化卻非常緩慢,。1999年,，頒布《關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知》（證監(jiān)發(fā)行字[1999]83號），確立了著名的“456”標(biāo)準(zhǔn),，后被“45號文”廢止,。2012年,，頒布《關(guān)于股份有限公司境外發(fā)行股票和上市申報文件及審核程序的監(jiān)管指引》（證監(jiān)會公告[2012]45號），并大幅簡化了申報文件,。2017年12月,，啟動H股全流通試點。2019年發(fā)布《H股公司境內(nèi)未上市股份申請“全流通”業(yè)務(wù)指引》（證監(jiān)會公告[2019]22號）,，標(biāo)志著H股全流通正式全面放開,。這一舉措從制度上解決了困擾中國內(nèi)陸與香港兩地資本市場的股票流通問題，激發(fā)了H股板塊的活力從而獲得了更多投資者的青睞,。| 間接上市監(jiān)管體系：小紅籌與境外直接上市的監(jiān)管體系變化路徑相似,，早在正式的法規(guī)出臺之前，1992年10月9日中國第一家境外小紅籌模式上市企業(yè) —— 華晨汽車,，在紐交所成功掛牌上市,。在這之后的很長一段時間，小紅籌模式一直處于“弱監(jiān)管”的狀態(tài),。直到1997年6月20日,，國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》，也就是業(yè)內(nèi)俗稱的“97紅籌指引”,。根據(jù)“97紅籌指引”,，大紅籌需要證監(jiān)會、發(fā)改委,、商務(wù)主管部門,、國資委等部門的審批，因此境外上市案例較少,。但是在實操過程中,，大部分通過控制BVI公司搭建小紅籌架構(gòu)的民營企業(yè)并沒有受到太大的影響。此后,，我們可以看到證監(jiān)會多次出臺相關(guān)法規(guī),，要求對小紅籌模式上市企業(yè)進(jìn)行審批，例如2000年至2003年間,，實施的“無異議函”監(jiān)管等,。 從2006年開始六部委制定的“十號文”，以及外管局關(guān)于個人外匯登記的一系列規(guī)定,，導(dǎo)致小紅籌模式上市逐步成為涉及商務(wù)部,、外管局、證監(jiān)會等多部門管轄權(quán)力的事項,。如今,，我們看到的“37號文”外匯登記、10號文,、ODI審批等分別涉及多個不同部門,。 境內(nèi)企業(yè)境外上市發(fā)展至今,，國內(nèi)外政治經(jīng)濟局勢早已發(fā)生了翻天覆地的變化。近年來,，境外上市合規(guī)監(jiān)管問題被提到了前所未有的高度,。國務(wù)院發(fā)布的《管理規(guī)定》和證監(jiān)會發(fā)布的《備案辦法》在這樣的背景下應(yīng)運而生，旨在明確境內(nèi)企業(yè)境外上市程序和監(jiān)管要求,，規(guī)范境外上市行為,，確保監(jiān)管措施能順利落地，同時又在一定程度上進(jìn)一步寬松了境外上市的審核要求,，特別是從審批改成備案,。
| 全面推行備案制不難發(fā)現(xiàn)，此次新規(guī)的核心在于全面推行備案制,，首次明確了境內(nèi)企業(yè)無論是直接上市還是間接上市,，均統(tǒng)一適用于備案管理。這樣一來,，直接上市和大紅籌模式上市企業(yè)將由原本的境內(nèi)審批流程改為備案流程,。同樣地，備案制也填補了之前小紅籌模式境外上市的監(jiān)管“空白”,。值得關(guān)注的是,，此次《備案辦法》中提出了境外間接上市企業(yè)的界定標(biāo)準(zhǔn)：- 境內(nèi)企業(yè)最近一個會計年度的營業(yè)收入、利潤總額,、總資產(chǎn)或凈資產(chǎn),，占發(fā)行人同期經(jīng)審計合并財務(wù)報表相關(guān)數(shù)據(jù)的比例超過50%；
- 負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)經(jīng)營管理的高級管理人員多數(shù)為中國公民或經(jīng)常居住地位于境內(nèi),，業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的主要場所位于境內(nèi)或主要在境內(nèi)開展,。
但上述兩個標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)需要同時滿足還是只用滿足其中一個標(biāo)準(zhǔn)即被界定為“間接上市”企業(yè),，暫時還有一定的爭議,，需要等待監(jiān)管部門進(jìn)一步的說明。| 強調(diào)多部門監(jiān)管協(xié)同在證監(jiān)會履行備案職能過程中,，涉及其他部門職能的,，需要征求其他部門意見，體現(xiàn)監(jiān)管協(xié)同,。 同時對備受關(guān)注的VIE問題,，于2022年1月1日開始生效的《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2021年版）》（以下簡稱“《2021負(fù)面清單》”）中規(guī)定： “從事《外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單》禁止投資領(lǐng)域業(yè)務(wù)的境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行股份并上市交易的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國家有關(guān)主管部門審核同意,，境外投資者不得參與企業(yè)經(jīng)營管理，其持股比例參照境外投資者境內(nèi)證券投資管理有關(guān)規(guī)定執(zhí)行,。”
其中明確提到了,，如果境外上市企業(yè)涉及外資準(zhǔn)入負(fù)面清單禁止領(lǐng)域等事項,，證監(jiān)會將征求行業(yè)或相關(guān)領(lǐng)域主管部門的意見，此時將涉及證監(jiān)會,、發(fā)改委,、商務(wù)部及相關(guān)行業(yè)主管部門等多部門的監(jiān)管協(xié)同。但VIE命運如何,，仍有待觀察,。此次境外上市新規(guī)出爐涉及到的VIE架構(gòu)監(jiān)管、網(wǎng)絡(luò)安全審查等方面內(nèi)容,，在當(dāng)天的分享會上李壽雙律師也與富途企業(yè)服務(wù)團隊的同學(xué)們展開了深入地探討,。雖然，在境外上市領(lǐng)域依然還有諸多細(xì)項規(guī)定仍需等待監(jiān)管部門做出進(jìn)一步的說明和指引,。但《管理規(guī)定》和《備案辦法》的頒布無疑是預(yù)示著境內(nèi)企業(yè)境外上市的監(jiān)管藍(lán)圖已徐徐鋪開,，更加完善健全的監(jiān)管體系也將創(chuàng)造更透明、穩(wěn)定,、長期可持續(xù)發(fā)展的資本市場,。
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