吳英姿,,南京大學法學院教授,、博士生導師,南京師范大學中國法治現(xiàn)代化研究院特邀研究員,。 內容摘要:主流觀點認為擔保物權實現(xiàn)程序是非訟程序,。為避免制度因被申請人濫用異議權而架空,最高人民法院司法解釋要求法院對擔保物權成立與范圍等實體問題進行審理判斷,,且可以適用財產保全制度,。這與非訟程序低水平的程序保障并不適配,擔保物權實現(xiàn)程序的正當性因此遭受質疑,。該程序在訴訟與非訟兩域“漂移”的運作狀態(tài),,暴露出非訟程序法理解釋力的貧乏。略式程序是省略了實質審理,,法院主要審查申請材料即直接作出裁判的一種訴訟程序,。該種程序的制度目標、程序結構和運行邏輯與擔保物權實現(xiàn)程序更為匹配,。應當按照略式程序法理重新認識擔保物權實現(xiàn)程序性質,,補全相關程序規(guī)則。 關鍵詞:擔保物權實現(xiàn)程序,;略式程序,;非訟程序;實體權利邏輯,;最低限度程序保障 DOI:10.19563/j.cnki.sdfx.2022.04.011 一,、擔保物權實現(xiàn)程序性質問題: 理論與實踐的脫節(jié) 國內主流觀點認為擔保物權實現(xiàn)程序的性質是非訟程序,。但擔保物權實現(xiàn)程序的司法實踐卻表明,,該種程序不是單純確認法律事實,,不可避免要對民事權利進行實體審理并作出確認。讓擔保物權實現(xiàn)程序頂著非訟程序的面具,,卻(至少是部分)執(zhí)行著訴訟程序的任務,,導致程序的正當性受到質疑。擔保物權實現(xiàn)程序作為一種“權利義務確定追求型”案件,,涉及實體權利義務關系對立,、隱含民事權益爭訟,雖然對簡易、迅速,、經濟的裁判有強烈需求,,但與非訟程序處理非民事權益爭議的本質特征并不完全匹配,用非訟程序法理很難一以貫之地進行解釋,。這個矛盾并非通過擴張非訟程序范圍,、引入“訴訟程序非訟化”理念可以解決,否則不符合正當程序底線要求,。 (一)擔保物權實現(xiàn)程序不是非訟程序 擔保物權實現(xiàn)程序沒有開庭審理環(huán)節(jié),法院主要對申請材料進行書面審查即作出判斷,,因此在外觀上貌似與非訟程序相同,。但是,擔保物權實現(xiàn)程序在制度目標,、程序標的、程序結構,、審理方式上與非訟程序均存在本質差異,,尤其是程序效力性質不同,不能混同,。首先,,擔保物權實現(xiàn)程序處理的主要是民事主體謀求民事權利實現(xiàn)的案件,其程序的標的指向實現(xiàn)實體權利的請求,。而非訟程序的目標是對特定法律事實的狀態(tài)進行審理判斷,。其次,非訟程序審理的對象是法律事實狀態(tài),,法官需要對可以證明法律事實情況的證據(jù)進行調查,,在查證屬實的基礎上作出判斷。因此其審理方式屬于實質審理,。擔保物權實現(xiàn)程序的審查方式是形式審查,,審查的內容包括實體事項與程序事項兩個方面。第三,,在程序運行機理上,,與非訟程序實行完全的職權探知主義不同,在擔保物權實現(xiàn)程序中法官主要是依據(jù)當事人提供的證據(jù)進行審查判斷,。其四,,在裁判效力性質上,非訟程序裁判一旦生效將引發(fā)特定法律關系的發(fā)生,、變化或消滅的法律效力,,發(fā)生實體法上的形成力。而擔保物權實現(xiàn)程序裁判在本質上是一種基于實體法而生的執(zhí)行名義,,其法律效力主要是執(zhí)行力,。 (二)擔保物權實現(xiàn)程序與訴訟程序的相通性與獨立性 擔保物權實現(xiàn)程序與普通訴訟程序具有相通性,。二者除了在程序結構上高度類似外,程序目標也一致,,并共享一些規(guī)則,,可以轉換。擔保物權實現(xiàn)程序雖然與訴訟程序相通,,但相對于普通訴訟程序又具有獨立性,,不依附于訴訟程序而獨立運行。 (三)擔保物權實現(xiàn)程序屬于略式程序 略式程序是指省略了實質審理環(huán)節(jié),,法院主要審查申請人提供的申請材料就快速作出裁判的簡式訴訟程序,。其特征是不對主訴案件進行完整的、實質的審理,,法官主要通過形式審查就快速做出裁判,。略式程序僅適用于當事人無實體權利義務爭議的案件,其制度目的在于給權利人實體權利實現(xiàn)或獲得臨時保護提供快捷方式,,在程序保障上實行簡式保障標準,。相應地,略式程序裁判的效力不是既判力,,而是實體法上效力——執(zhí)行力,,以及程序經過所發(fā)生的形式確定力。從程序相稱原理看,,擔保物權實現(xiàn)程序在制度目的,、適用條件、程序保障要求等諸要素與略式程序非常匹配,,應當納入略式程序范疇,。 不以解紛為目標的略式程序法理主要是遵循實體權利自身的邏輯來建構的,,且用實體權利自身的“力”作為動力裝置,。擔保物權人請求法院拍賣變賣擔保物,是擔保物權的權能之體現(xiàn),。擔保物權屬于權利人的權利,,而非義務,其實現(xiàn)與否,,取決于擔保物權人的意志,,權利人可以直接行使,即抵押權人可以直接向抵押人要求就抵押物優(yōu)先受償,,質權人,、留置權人可以直接就實際占有的擔保物受償。“請求”法院拍變賣擔保物,,意味著權利人無須經過訴訟程序即可主張權利實現(xiàn),。如果不是權利實現(xiàn)有障礙,權利人不一定要通過司法途徑實現(xiàn)擔保物權,。在雙方就擔保物權有效成立以及債務履行期限屆滿債權未受清償?shù)氖聦崨]有爭議,,只是就擔保物優(yōu)先受償?shù)臅r間、方式達不成協(xié)議,,或者僅僅是質權人,、留置權人經合理催促不行使權利的情形,雖然也是民事訴訟意義上的“民事權益爭議”,,但是,,由于民法對擔保物權成立的條件、擔保范圍和以擔保物實現(xiàn)債權的方式,、途徑,、順序等有明確的規(guī)定,不需要額外通過訴訟途徑也能夠很直觀地加以確認,。擔保物權人通過司法途徑實現(xiàn)擔保物權與他跟債務人協(xié)商一致實現(xiàn)權利沒有本質區(qū)別,,只是經過司法程序讓當事人獲得了可以作為強制執(zhí)行依據(jù)的裁判文書而已。民法之所以規(guī)定當事人可以請求人民法院作出裁判以獲得執(zhí)行名義,,只是因為強制執(zhí)行權專屬人民法院行使,民事主體無法通過私力救濟途徑強行拍賣,、變賣擔保物,。作為實體權利的實現(xiàn)程序,擔保物權實現(xiàn)程序——無論申請人提出申請,,還是法院審理及裁判——的直接依據(jù)都是民法的規(guī)定,。 擔保物權實現(xiàn)程序適用以當事人對擔保物權無爭議為前提,包括當事人對擔保物權沒有爭議,,被申請人的異議不構成實質爭議,,當事人合意啟動程序,表明沒有爭議等情形,。 擔保物權實現(xiàn)程序的裁判結論是對當事人請求拍變賣擔保物的合法性的肯定或否定評價,,其法律效力包含程序經過所發(fā)生的程序效力,即形式確定力,,以及要求當事人按照實體法規(guī)定實現(xiàn)權利,、履行義務的強行力,即執(zhí)行力,,但不具有既判力,。既判力排除的是當事人對主訴案件權利義務關系再爭議的可能性,而擔保物權實現(xiàn)程序的裁判并沒有就主訴案件權利義務關系作出實質判斷,因此不會產生消耗當事人訴權的效果,,不能阻斷當事人以擔保物權為訴訟標的提起訴訟,。當然,基于形式確定力的約束力,,當事人提起訴訟并不必然導致原裁定失效,。法院經過對本案實質審理,認為原裁定確有錯誤的,,在作出新判決的同時撤銷原裁定,。 擔保物權實現(xiàn)程序在程序保障上采取“簡式保障標準”,,保障當事人合法聽審權,,包括知悉權(受通知權)、陳述權,。法定聽審權是指當事人在民事訴訟過程中,,就法院裁判所依據(jù)的事實、證據(jù)和法律問題,,有權陳述意見和表達主張的機會,。主要內容包括知悉權(受通知權)、陳述權,。所謂知悉權,,是指當事人/利害關系人于訴訟系屬之時受合法通知、及時了解相對人陳述內容和閱卷權,。知悉權旨在保障當事人了解相對人陳述意見和證據(jù)信息,,及時知曉法院裁判結論。陳述權是合法聽審權的核心,,指在正式程序中提出申請,、主張、說明,、表達意見,、反駁、辯論的權利,。陳述權旨在保障當事人的參與,,讓其意見在實質上影響法院裁判。為保障當事人法定聽審權,,應當賦予當事人異議權,。同時,如果法院發(fā)現(xiàn)當事人存在民事權益爭議的,,應當裁定駁回申請,,終結程序,。當事人可以另行起訴解決爭議。 (一)申請人必需提供外部性強,、證明力足夠顯著的,令事實顯而易見的證據(jù),,證明標準高應當達到排除合理懷疑,。 (二)采用形式審查方式,以書面審查為主,。法院得根據(jù)案件情況決定是否進行必要的調查,,包括聆訊對方當事人或采取聽證的方式,以助力實質判斷的妥適性,。 (三)保障被申請人最基本的程序權利,,并在可能涉及其實體利益的問題上賦予其程序異議權。 (四)增設相應的程序轉化機制,,被申請人對擔保物權或主債權債務關系提出實體抗辯,,表明雙方存在實質爭議的,法院可以裁定轉入普通程序,,除非申請人明確表示不需要進行訴訟,。 (五)擔保物權實現(xiàn)程序的事后救濟適用門檻較低的“異議-撤銷”程序。因追求制度目標而采簡式審理與簡式裁判,,又沒有上訴審,,可能給惡意訴訟者以可乘之機。如果申請人與被申請人惡意串通,,利用擔保物權實現(xiàn)程序轉移財產,,損害其他債權人實現(xiàn)債權的機會,法官以形式審查是很難發(fā)現(xiàn)的,。為避免程序濫用,應當允許案外利害關系人提出異議,,要求法官公開聽證,,有助于發(fā)現(xiàn)確有錯誤的裁定。 |
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