作者/ 張悅（北京云亭律師事務(wù)所）

合伙關(guān)系是一種以人的結(jié)合為基礎(chǔ)的法律關(guān)系,，具有”人合性”特點,，強調(diào)合伙人之間的互認。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定及案涉基金《合伙協(xié)議》相關(guān)約定,， 新合伙人入伙,，應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議,。本案原告作為新合伙人僅與作為管理人的被告簽訂了《入伙協(xié)議》,，缺少全體合伙人互認的意思表示，與案涉基金其他合伙人未形成合伙關(guān)系,。

一、寧波某股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）為案涉私募股權(quán)投資基金,，成立日期2014年6月9日,，普通合伙人為被告河南嘉富誠（同時為基金執(zhí)行事務(wù)合伙人），有限合伙人為張某,。雙方簽署的《合伙協(xié)議》約定：“新合伙人入伙時,，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議,?！?/strong>

二、2014年6月,，被告河南嘉富誠向原告河南高通通信（基金投資人）發(fā)送“某定向股權(quán)投資基金說明書”,，該說明書就基金名稱、規(guī)模（3000萬元人民幣）,、存續(xù)期間,、投資項目、投資收益,、退出方式及管理費等事項進行了說明和承諾,。

三、2014年7月4日,，河南嘉富誠作為普通合伙人與原告作為新合伙人,，簽訂案涉基金《入伙協(xié)議》，約定了原告認繳出資額,、繳付期限及賬戶,，并約定項目資金募集完畢、且定投項目財務(wù)良好的情況下,，全體新入伙的合伙人再簽署正式的《合伙協(xié)議》,。

四、2014年7月4日,，原告向案涉基金銀行賬戶支付投資款及管理費,。此后，案涉基金分多次向其定投項目支付增資款共計人民幣1500萬元,。2015年1月4日,，案涉基金成為定投項目股東。

五,、原告主張被告存在未向其提供雙方簽署版本的《合伙協(xié)議》,，且未履行向原告告知資金募集情況、基金向項目的投資情況及項目財務(wù)狀況等管理人義務(wù),，案涉基金募集失敗的情況下被告仍向定投項目投資,，且定投項目企業(yè)瀕臨破產(chǎn)，投資款可能無法收回等諸多違約行為,，并以被告的前述違約行為致使原告投資款收益目的無法實現(xiàn)為由提起訴訟,，要求解除與被告簽署的《入伙協(xié)議》，被告向原告返還投資款,、管理費及相應(yīng)收益損失,。法院判決支持了原告的訴訟請求。

案件來源：河南高通通信與河南嘉富誠、北京嘉富誠合伙協(xié)議糾紛【(2018)豫0191民初4163號】

一,、原告與案涉基金合伙人之間是否形成合伙關(guān)系,；

二、原告與被告簽署的《入伙協(xié)議》是否符合合同解除的條件,，被告是否應(yīng)向原告返還投資款及對應(yīng)收益,。

一、合伙關(guān)系是一種以人的結(jié)合為基礎(chǔ)的法律關(guān)系,，不同于公司制企業(yè)以資本為主展開合作,，合伙企業(yè)在成立和入伙的過程中，更加注重各個合伙人之間的互信和相互確認,。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第四條及第四十三條相關(guān)規(guī)定,，合伙協(xié)議應(yīng)以書面形式訂立；新合伙人入伙,，應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意,。案涉基金《合伙協(xié)議》也約定，新合伙人入伙時,，除合伙協(xié)議另有約定外,，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議,。原告作為投資人,，僅與作為基金管理人的被告簽訂入伙協(xié)議，全體合伙人之間未訂立書面合伙協(xié)議,，全體合伙人亦并未表達互相同意入伙的意思表示,。故原告與基金原合伙人之間未形成新的合伙關(guān)系。

二,、案涉基金未完成募資,，被告作為基金管理人應(yīng)在募集失敗后向投資人返還投資款，而被告在尚未成功募資的情況下由案涉基金向項目定投,，且基金未經(jīng)備案,、逃避監(jiān)管，違反了誠實信用原則,。被告的違約行為致使合同目的不能實現(xiàn),，法院支持解除原被告雙方簽訂的《入伙協(xié)議》，且被告應(yīng)向原告返還投資款并支付補償,。

新的投資人通過合伙制私募股權(quán)投資機構(gòu)參與投資,，在新投資人未與全體合伙人簽訂《合伙協(xié)議》的情況下，新投資人是否取得合伙人資格,，直接關(guān)系到其維權(quán)方式及法律的選擇與適用。總結(jié)本案及類案（如(2020)京03民終9299號案件,、(2020)滬0115民初12492號案件,、(2020)京0105民初41420號案件等）共性裁判觀點，得出如下結(jié)論以供參考：

一,、合伙企業(yè)是否就新投資人入伙進行工商變更登記,，以及新投資人是否繳納投資款，并非新投資人取得合伙人身份的必要條件,；基于合伙企業(yè)的“人合性”特征,，新投資人是否取得合伙人資格，最核心的問題在于其入伙是否取得全體合伙人的一致同意,?！耙恢峦狻钡男问桨ㄐ峦顿Y人與全體合伙人簽訂書面《合伙協(xié)議》，或管理人/執(zhí)行事務(wù)合伙人取得全體合伙人的授權(quán),，與新投資人簽署《入伙協(xié)議》《合伙協(xié)議》等文件,。值得注意的是，在管理人/執(zhí)行事務(wù)合伙人取得全體合伙人授權(quán)決定接受新合伙人相關(guān)事宜時,，如工商備案版本的《合伙協(xié)議》約定新合伙人入伙須經(jīng)全體合伙人一致同意,， 則鑒于工商備案版本的公示效力，新投資人將被認定為善意相對人,，即新投資人取得合伙人資格仍需全體合伙人簽署書面《合伙協(xié)議》（詳參(2020)滬0115民初12492號案件）,。

《中華人民共和國合伙企業(yè)法》

第四條 合伙協(xié)議依法由全體合伙人協(xié)商一致、以書面形式訂立,。

訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況,。

《中華人民共和國合同法》

第九十七條 合同解除后，尚未履行的,，終止履行,；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀,、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失,。

根據(jù)2020年5月頒布的《中華人民共和國民法典》,，上述《中華人民共和國合同法》自《中華人民共和國民法典》生效之日起廢止，上述條文已經(jīng)替換為：