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風(fēng)靈 當(dāng)談到自發(fā)秩序時(shí),，人們最常舉的例子是貨幣或語(yǔ)言。門格爾在《國(guó)民經(jīng)濟(jì)學(xué)原理》中所闡述的貨幣起源過(guò)程,，就是常被引用的例證,。從最早的以物易物，逐漸演變?yōu)橐载泿艦榻y(tǒng)一的交換媒介,。在這個(gè)過(guò)程中,，每個(gè)參與者都只是想通過(guò)交換更好地滿足自己的需求，從而改善自己的處境,，但最終卻產(chǎn)生了貨幣這種非常有益的社會(huì)制度,。這完全符合亞當(dāng)·弗格森對(duì)自發(fā)秩序的經(jīng)典定義：“人類行為的結(jié)果,，卻非人為設(shè)計(jì)的結(jié)果?！?/strong> 語(yǔ)言也與貨幣類似,。人類歷史上存在的數(shù)千種自然語(yǔ)言中，都是許許多多的人在不斷持續(xù)的交流互動(dòng)中逐漸形成和演變的,，但沒(méi)有一種是人類設(shè)計(jì)的結(jié)果,。 然而，當(dāng)哈耶克反復(fù)強(qiáng)調(diào)法律是一種自發(fā)秩序時(shí),，至少對(duì)于非法律專業(yè)人士而言,，是有些費(fèi)解的。通常,，人們認(rèn)為,，法律是國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件，它顯然是立法機(jī)關(guān)設(shè)計(jì)的產(chǎn)物,，而且也要靠國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)執(zhí)行,。不但中國(guó)如此，以制定法特別是系統(tǒng)性法典為基礎(chǔ)的大陸法系國(guó)家,，法律就是立法,，就是精英們的頂層設(shè)計(jì)，幾乎是不言而喻之事,。 英美法系的普通法當(dāng)然有所不同,。普通法是13世紀(jì)以后，基于習(xí)慣法,，以“遵循先例”的原則,，由英格蘭的法官、陪審團(tuán)以及律師和當(dāng)事人等在司法過(guò)程中,，通過(guò)各種互動(dòng)發(fā)展演化而來(lái)的,。在哈耶克看來(lái)，這種演化形成的普通法才是真正的法律,。但是,，普通法雖然不是頂層設(shè)計(jì)的產(chǎn)物，司法權(quán)本身卻是國(guó)家權(quán)力的一部分,，在普通法的歷史上,，國(guó)家權(quán)力起了什么樣的作用，起了多大的作用,，仍然有不少爭(zhēng)議,。 不過(guò)，在法律領(lǐng)域內(nèi),，還有比英國(guó)普通法更為徹底的自發(fā)秩序典范,，那就是中世紀(jì)的商人法。 商人法,，也稱為商人習(xí)慣法,，拉丁文為L(zhǎng)ex mercatoria，英語(yǔ)為the Law Merchant,。顧名思義,，它是一種以習(xí)慣為基礎(chǔ)的適用于商人的法律。 我們知道,，在商業(yè)貿(mào)易中,，如果某種交易不斷重復(fù)進(jìn)行，常常會(huì)形成貿(mào)易慣例,。遵循貿(mào)易慣例可以節(jié)省大量交易成本,，增強(qiáng)交易伙伴間的互信與協(xié)調(diào)。商業(yè)活動(dòng)的歷史悠久,，某些商事制度同樣源遠(yuǎn)流長(zhǎng),。但是，商業(yè)慣例發(fā)展為普遍接受的法律,，起源于十字軍東征時(shí)代的意大利,。當(dāng)時(shí)歐洲的商業(yè)重新控制了地中海沿岸，意大利的商人們組織了行會(huì),，制定了進(jìn)行商事活動(dòng)的規(guī)則,。中世紀(jì)的意大利城市成為商業(yè)中心，商事規(guī)則在這些城市中的發(fā)展（特別是阿馬爾菲,、熱那亞,、比薩和威尼斯）推動(dòng)了商人法的發(fā)展。在商人行會(huì)的活動(dòng)中,，沿海城市所發(fā)展的商人法很快隨著貿(mào)易線路而擴(kuò)展到了整個(gè)歐洲,。 當(dāng)時(shí)的歐洲處于封建割據(jù)狀態(tài)下，商人法突破了地方性法律的限制,，統(tǒng)一適用于各國(guó)商人,。這樣，商業(yè)活動(dòng)就不會(huì)受到各地法律的干擾阻礙或是不當(dāng)?shù)钠槐Ｗo(hù),。地方統(tǒng)治者明智地選擇了盡量不加干預(yù),，因?yàn)橘Q(mào)易的增長(zhǎng)會(huì)帶來(lái)地方稅收的增長(zhǎng)。 商人法的主要內(nèi)容是商業(yè)活動(dòng)中的慣例和實(shí)踐,，包括合同,，合伙，銀行,，海商,，票據(jù),，商標(biāo)等方面的規(guī)則，強(qiáng)調(diào)契約自由和誠(chéng)實(shí)信用,。這些基于習(xí)慣的規(guī)則并非由任何國(guó)家的立法機(jī)關(guān)所制定,，卻被稱為法律，具有法律的強(qiáng)制性,，是因?yàn)?，第一、這些規(guī)則得到了廣泛的持續(xù)的適用,。全歐洲的商人都遵守統(tǒng)一的規(guī)則,，即使是英國(guó)，它的法律制度與歐洲大陸國(guó)家迥然不同,，也接受了這種統(tǒng)一的商法,。第二、商人們認(rèn)為它是有強(qiáng)制力的規(guī)則,，并由此而建立了商事法院,。 商人法與普通法有一些共同之處，比如,，其實(shí)體規(guī)則都是由習(xí)慣法演化而來(lái),，但商事法院與普通法院卻頗為不同。普通法院是國(guó)家司法機(jī)關(guān),，是國(guó)家權(quán)力的重要體現(xiàn),，商事法院是商人的自治組織，負(fù)責(zé)商人法的解釋和適用,，所謂的法官本身亦是商人,。 商事法院裁判案件追求迅速快捷，以便利商業(yè)貿(mào)易,，主要制裁手段不是國(guó)家暴力,，而是聲譽(yù)制裁。對(duì)于商人來(lái)說(shuō),，違反商人法可能會(huì)嚴(yán)重?fù)p害他們的職業(yè)聲譽(yù),。卷款逃債的商人，或者無(wú)正當(dāng)理由拒收貨物的商人,，就失去了未來(lái)向其他商人借款和交易的機(jī)會(huì),。 比如，曾有這樣一個(gè)著名的例子：
因此,，歷史記錄表明,即使在商事法庭中敗訴的商人,，通常也會(huì)服從裁決。商人們服從裁決,，不是因?yàn)檎畯?qiáng)迫他們服從,，而是因?yàn)檫`反這些裁決會(huì)損害他們自己的聲譽(yù)。 從博弈論的角度來(lái)看,，商人們專門從事商業(yè)活動(dòng),，可以認(rèn)為這是一種無(wú)限次的重復(fù)博弈行為。在無(wú)限次的重復(fù)博弈中,，即使沒(méi)有外力的干預(yù),，參與者本身也可以通過(guò)針?shù)h相對(duì)的方式懲罰對(duì)方的背叛行為，從而形成穩(wěn)定的合作秩序,。這就可以解釋法律為什么能夠自發(fā)地形成,。 民族國(guó)家興起之后,，國(guó)家成了其領(lǐng)土內(nèi)的終極的也是至高的權(quán)威，各種法律包括封建領(lǐng)主的法律,，教會(huì)法,，商人法都被吸納入民族國(guó)家的法律體系之中。十八和十九世紀(jì)大陸法系各國(guó)編纂了商法典,，其適用對(duì)象也不再局限于商人,，而是普遍適用于商事行為。但是,，將商法完全國(guó)內(nèi)化的努力從未完全成功過(guò),。國(guó)際貿(mào)易對(duì)一國(guó)經(jīng)濟(jì)至關(guān)重要，而國(guó)際貿(mào)易的順利進(jìn)行,，有賴于超越國(guó)界趨于統(tǒng)一的國(guó)際商法?，F(xiàn)代的國(guó)際商法中，仍然可以看到很多中世紀(jì)商人法的影子,。比如,，國(guó)際商事慣例的地位至關(guān)重要，其適用范圍及重要性甚至超過(guò)了具有立法性質(zhì)國(guó)際公約或條約,；國(guó)際商事仲裁可以看作是中世紀(jì)商事法院的翻版,，等等。 商法以高度的技術(shù)性和復(fù)雜性著稱,，但本質(zhì)上是自發(fā)演化而形成的,，而非天才的精心設(shè)計(jì)，這似乎與我們的直覺(jué)相悖,。不能不說(shuō),，這是種奇跡，就如生命本身一樣,。 |
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