【案情簡介】

2010年，天水某電公司的高壓電工觸頭生產(chǎn)基地建設(shè)項(xiàng)目以招投標(biāo)的方式進(jìn)行發(fā)包,，甘肅某建筑安裝公司以甘肅某建設(shè)公司的名義中標(biāo),，由甘肅某建設(shè)公司承包了該工程。2011年11月13日,，甘肅某建設(shè)公司與甘肅某建筑安裝公司簽訂了承包工程合同書,，合同約定“將高壓電工觸頭生產(chǎn)基地建設(shè)項(xiàng)目建安工程承包給甘肅某建筑安裝公司，中標(biāo)造價(jià)：二類取費(fèi)4233.5338萬元,，工程工期：2011年10月20日開工,，2012年7月7日竣工。結(jié)算方式：承包價(jià)款加設(shè)計(jì)變更及簽證為結(jié)算總價(jià)（結(jié)算價(jià)若低于中標(biāo)價(jià),，以中標(biāo)價(jià)為基準(zhǔn)）,。上繳管理費(fèi)：包干85萬元上繳（稅金全額上繳）等”,。合同簽訂后,，該工程便由甘肅某建筑安裝公司進(jìn)場(chǎng)施工。2013年4月30日,，甘肅某建設(shè)公司將涉案工程向天水某電公司進(jìn)行了移交使用,。2015年4月16日，天水某電公司委托陜西某會(huì)計(jì)事務(wù)所就涉案工程進(jìn)行審計(jì),，后經(jīng)甘肅某建設(shè)公司與天水某電公司最終結(jié)算,，涉案工程總造價(jià)款為47606214.32元。期間,，天水某電公司向甘肅某建設(shè)公司支付4715萬元,，剩余456214.32元未付。2017年9月7日,，甘肅某建設(shè)公司就欠款456214.32元向天水某電公司發(fā)出催款函,，要求及時(shí)支付。隨后,，天水某電公司以律師函的方式向甘肅某建設(shè)公司回復(fù),，提出甘肅某建設(shè)公司施工的污水處理項(xiàng)目未按施工圖紙施工，造成天水市環(huán)保局對(duì)天水某電公司下達(dá)了限期整改通知書,，天水某電公司無奈先行墊付費(fèi)用進(jìn)行整改,，共花費(fèi)88500元，該費(fèi)用應(yīng)從未付款中扣除,。此后,，雙方就該問題一直未予處理。甘肅某建筑安裝公司向甘肅某建設(shè)公司主張支付剩余工程款時(shí),，甘肅某建設(shè)公司便以天水某電公司未付剩余工程款為由一直推脫不付,。甘肅某建筑安裝公司遂將甘肅某建設(shè)公司、天水某電公司起訴至法院,，要求甘肅某建設(shè)公司支付拖欠的工程款及逾期利息,，并要求天水某電公司在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任,。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】

甘肅某建筑安裝公司是否有權(quán)向天水某電公司主張?jiān)谖锤豆こ炭罘秶鷥?nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

【案件評(píng)析】

首先,，關(guān)于甘肅某建設(shè)公司與甘肅某建筑安裝公司之間的法律關(guān)系如何認(rèn)定及雙方簽訂的合同是否有效的問題,。天水某電公司發(fā)包的涉案項(xiàng)目由甘肅某建筑安裝公司使用甘肅某建設(shè)公司名義中標(biāo)，隨后甘肅某建設(shè)公司雖與甘肅某建筑安裝公司簽訂了承包合同,，但從承包合同內(nèi)容得知,，甘肅某建設(shè)公司只從發(fā)包人處收取工程款，扣除相應(yīng)約定費(fèi)用后便將工程款全部支付給甘肅某建筑安裝公司,，并向甘肅某建筑安裝公司收取一定的管理費(fèi),，故雙方之間為掛靠行為，該借用資質(zhì)的行為違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定,，應(yīng)屬無效合同,。其次，關(guān)于甘肅某建筑安裝公司主張的工程欠款及利息訴請(qǐng)能否成立的問題,，甘肅某建筑安裝公司與甘肅某建設(shè)公司之間的合同因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效,，但甘肅某建筑安裝公司實(shí)際施工并完成了建設(shè)項(xiàng)目，且甘肅某建設(shè)公司認(rèn)可拖欠工程款的數(shù)額,。該工程款應(yīng)由甘肅某建設(shè)公司向甘肅某建筑安裝公司進(jìn)行支付,。甘肅某建筑安裝公司訴請(qǐng)的相應(yīng)利息應(yīng)為其的預(yù)期損失，甘肅某建筑安裝公司與甘肅某建設(shè)公司的借用資質(zhì)行為屬無效行為,，天水某電公司對(duì)該行為并不知情,，且甘肅某建筑安裝公司與甘肅某建設(shè)公司亦未舉證證明天水某電公司對(duì)雙方公司之間借用資質(zhì)的行為是知情的，造成該無效行為,甘肅某建設(shè)公司與甘肅某建筑安裝公司雙方均存在過錯(cuò),，甘肅某建筑安裝公司應(yīng)承擔(dān)該過錯(cuò)所產(chǎn)生的法律責(zé)任,，該利息損失應(yīng)由其自行承擔(dān)。故對(duì)于甘肅某建筑安裝公司要求支付利息的訴請(qǐng)法院不予支持,。關(guān)于甘肅某建筑安裝公司是否有權(quán)向天水某電公司主張?jiān)谖锤豆こ炭罘秶鷥?nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的問題,。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十三條是為保護(hù)農(nóng)民工等建筑工人的利益,，突破合同相對(duì)性原則,，允許實(shí)際施工人請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。該解釋只規(guī)范轉(zhuǎn)包和違法分包兩種關(guān)系,，未規(guī)定借用資質(zhì)的實(shí)際施工人,且甘肅某建筑安裝公司與天水某電公司并無合同關(guān)系,。故甘肅某建筑安裝公司以該規(guī)定向天水某電公司主張權(quán)利于法無據(jù)，法院不予支持,。

【裁判結(jié)果】

一,、甘肅某建設(shè)公司于本判決生效之日起15日內(nèi)向甘肅某建筑安裝公司支付拖欠工程款526182.39元；

二、駁回原告甘肅某建筑安裝公司的其他訴訟請(qǐng)求,。

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第四十三條規(guī)定：“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人,、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理,。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價(jià)款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任,?！北緱l解釋涉及三方當(dāng)事人兩個(gè)法律關(guān)系：一是發(fā)包人與承包人之間的建設(shè)工程施工合同關(guān)系；二是承包人與實(shí)際施工人之間的轉(zhuǎn)包或者違法分包關(guān)系,。原則上,，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依據(jù)各自的法律關(guān)系，請(qǐng)求各自的債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任,。本條解釋為保護(hù)農(nóng)民工等建筑工人的利益,，突破合同相對(duì)性原則，允許實(shí)際施工人請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任,。該條解釋只規(guī)范轉(zhuǎn)包和違法分包兩種關(guān)系,，未規(guī)定借用資質(zhì)的實(shí)際施工人有權(quán)請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任,。因此,，依據(jù)該條的規(guī)定突破合同相對(duì)性原則請(qǐng)求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的實(shí)際施工人不包括借用資質(zhì)的實(shí)際施工人。

供稿：麻香苗

原標(biāo)題：《【以案釋法】借用資質(zhì)的實(shí)際施工人是否有權(quán)要求發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任》