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無標(biāo)題

 龐正雄 2022-11-23 發(fā)布于安徽

作者:朱優(yōu) 貴州貴達(dá)律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師,,執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為合同糾紛,、刑事辯護(hù),。


還記得剛剛開始接觸民事案件時,,指導(dǎo)老師最開始布置的任務(wù)是寫一份民事起訴狀,,隨著參與辦理的案件數(shù)量增加,,發(fā)現(xiàn)民事起訴狀雖然是入門級的法律文書,但想要寫好民事起訴狀需要花費(fèi)不少的精力和時間,,是一個看似簡單,實(shí)則內(nèi)有乾坤的法律文書,,值得用心細(xì)細(xì)品味,。因此本文梳理民事起訴狀的寫作思路,為大家的民事起訴狀寫作提供參考,。


01

寫訴訟主體需要注意的事項


對于訴訟主體信息既有形式方面的要求,,也有實(shí)質(zhì)方面的要求。


(一)形式方面的要求


訴訟主體中,,對于自然人,,要寫明名字、性別,、民族,、住址(戶籍地或經(jīng)常居住地)、居民身份證號碼,、聯(lián)系方式,,特別注意的是,,如果沒有居民身份證號碼,部分法院立案庭可能不會立案,,因為缺少居民身份證號碼會導(dǎo)致主體不明確,;對于法人而言,要寫明名稱,、住址、統(tǒng)一社會信用代碼,、法定代表人及其職務(wù),。


實(shí)際上,形式方面沒有難度,,只是需要細(xì)心,,避免出現(xiàn)低級錯誤。


(二)審查原告是否適格


根據(jù)民事訴訟法第一百二十二條的規(guī)定,,原告應(yīng)當(dāng)與本案具有直接利害關(guān)系,,也就是說原告屬于適格主體。那么判斷原告適格的標(biāo)準(zhǔn)是什么呢,?簡單來說,,原告應(yīng)當(dāng)是本案中民事法律關(guān)系的主體或者與權(quán)利義務(wù)存在聯(lián)系,并且有初步的證據(jù)可以證明上述事實(shí),。因此,在證據(jù)審查的過程中,,要仔細(xì)判斷民事法律關(guān)系與原告之間的關(guān)系,,切不可先入為主地認(rèn)為原告就是適格的,要找準(zhǔn)原告適格的依據(jù),。


(三)審查被告是否明確


根據(jù)民訴法司法解釋第五十二條之規(guī)定,,領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照的個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè),、中外合作經(jīng)營企業(yè),、外資企業(yè)、法人分支機(jī)構(gòu),、商業(yè)銀行,、政策性銀行和非銀行金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè),、街道企業(yè),,以及依法成立的社會團(tuán)體的分支機(jī)構(gòu)和代表機(jī)構(gòu),是可以作為民事訴訟的當(dāng)事人,,關(guān)鍵詞就是要依法登記的營業(yè)執(zhí)照,,而根據(jù)民事訴訟法第五十三條的規(guī)定,,法人非依法設(shè)立或者依法設(shè)立沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu),以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人,。


總結(jié)來看,,對于判斷被告是否明確,第一步是看是否有營業(yè)執(zhí)照,,第二步是看社會團(tuán)體分支機(jī)構(gòu)是否有相應(yīng)的登記文書,。此外,對于自然人的判斷常常是根據(jù)身份證號碼,,原因在于身份證號碼具有唯一性,,而姓名常常存在同名同姓的問題。


(四)如何列第三人


對于第三人,,根據(jù)民事訴訟法第五十九條的規(guī)定,,分為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人(以下簡稱“有獨(dú)三”)和無獨(dú)立請求權(quán)的第三人(以下簡稱“無獨(dú)三”),有獨(dú)三是指對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的,,認(rèn)為其有獨(dú)立請求權(quán)的,,有權(quán)提起訴訟,實(shí)際上就是,,有獨(dú)三在訴訟中既不同意原告的訴訟請求,,也不同意被告的反訴訴訟請求,無論原告勝訴還是敗訴,,均會損害有獨(dú)三的民事權(quán)利,,因此有獨(dú)三可以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利人地位提起訴訟,有獨(dú)三的地位相當(dāng)于原告,,享有原告權(quán)利,,承擔(dān)原告義務(wù),本訴的原被告即作為他的被告,;無獨(dú)三是對他人正在進(jìn)行的訴訟標(biāo)的不能主張獨(dú)立的請求權(quán),,但案件的處理結(jié)果對其具有法律上的利害關(guān)系,為了維護(hù)自己的利益而參加到訴訟中的訴訟參與人,。


特別注意的是,,如果一審判決無獨(dú)三承擔(dān)責(zé)任的,則無獨(dú)三可以提起上訴,。無獨(dú)三可以自己參加,、原告申請參加(也就是在訴狀中寫明)、法院依職權(quán)參加,,簡單來說,,在起訴狀中的第三人基本上是無獨(dú)三


02

寫訴訟請求需要遵循的幾個原則


訴訟請求是一個混合物,,它來源于三個方面,,一是法律法規(guī)以及司法解釋的相關(guān)規(guī)定,,二是本案的案件事實(shí)與證據(jù),三是當(dāng)事人的要求和目的,,就是通過訴訟的方式想要達(dá)到的目的,。


(一)法律依據(jù)原則——基于對請求權(quán)基礎(chǔ)的分析


請求權(quán)基礎(chǔ)分析實(shí)際上就是,原告方依據(jù)什么規(guī)范,,向誰主張何種權(quán)利,。這里的規(guī)范實(shí)際上就是法律規(guī)范,而就是被告或者第三人,,何種權(quán)利實(shí)際上是原告方想要達(dá)到的訴訟效果,。因此,在一開始就要確定好當(dāng)事人的請求權(quán)基礎(chǔ)分析,,從而有效地解決案件訴訟大方向的問題,。對此,在轉(zhuǎn)換用語這一方面,,可用民事案由規(guī)定的相關(guān)概念作為案件訴訟大方向的判斷依據(jù),,既方便與法院對接案件,也方便內(nèi)部案件討論,。


要充分閱讀涉及的司法解釋以及權(quán)威案例,,從而找到提出訴訟請求的法律依據(jù)。這里的法律依據(jù)包括但不限于法律,、行政法規(guī),、司法解釋、指導(dǎo)性案例,、公報案例,、民事審判參考、刑事審判參考,、本地判決等,從而全面深刻地鎖定本案中原告的請求權(quán)基礎(chǔ),,為案件勝訴打下堅實(shí)基礎(chǔ),。


(二)事實(shí)依據(jù)原則


要認(rèn)真全面核實(shí)整個案件情況,對當(dāng)事人要進(jìn)行時間,、地點(diǎn),、人物、原因,、經(jīng)過,、結(jié)果的引導(dǎo),如果是侵權(quán)之訴,,要弄清是什么原因?qū)е虑謾?quán)發(fā)生,,侵權(quán)中的過錯問題如何劃分,,是否有證據(jù)證明法律上的因果關(guān)系,是否屬于侵權(quán)行為,,是否有相關(guān)的書面材料,;如果是合同之訴,幾方主體之間是否存在約定,,約定內(nèi)容是什么,,這些會直接影響到案件的處理。


還可以更進(jìn)一步深入思考案件事實(shí),。以合同糾紛為例,,一是對于合同糾紛,雙方當(dāng)事人之間約定是否有效,,為什么有效,,為什么無效,針對上述問題要有判斷,;二是誰是違約方,,誰是守約方,對于違約方應(yīng)當(dāng)提出什么樣的訴訟請求,,相應(yīng)的訴訟請求有什么具體法律依據(jù)支撐,,這里就需要將事實(shí)與法律依據(jù)結(jié)合在一起分析。此外,,在分析合同糾紛的過程中要注意雙方的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容,,因為權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容對于案件管轄的指向有重要影響,以民間借貸為例,,在民間借貸案件中,,對于債權(quán)人主張借款本金以及利息的,其作為民事訴訟法中規(guī)定的合同糾紛中的貨幣接收地,,是具有管轄權(quán)的,。


總之,對于案件事實(shí)而言,,要從宏觀和微觀兩個層面進(jìn)行把握,。宏觀層面要總體把握案件事實(shí),對于案件事實(shí)的來龍去脈心中有數(shù),,微觀層面是弄清關(guān)鍵細(xì)節(jié),,細(xì)節(jié)常常發(fā)揮意想不到的效果。


(三)最大限度原則


最大限度原則是要求,,在代理工作中,,不僅要維護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益,還要最大限度的維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益,。換言之,,在提訴訟請求時,,不能因為訴訟請求得到支持的概率小,就不提相關(guān)的訴訟請求,,比如合同糾紛中的資金占用費(fèi),、財產(chǎn)保全損害糾紛中的律師費(fèi)等費(fèi)用。盡管在實(shí)踐中存在一定的爭議,,但是基于當(dāng)事人合法利益最大化的要求,,原則上還是寫入訴訟請求,當(dāng)然,,在寫入之前要告知當(dāng)事人利弊,,充分尊重當(dāng)事人的決定權(quán)。


03

事實(shí)與理由的注意事項


事實(shí)與理由部分是站在原告方的角度梳理案件事實(shí),,并結(jié)合有關(guān)法律規(guī)范提出自己的起訴理由,,因此,對于該部分的寫作,,既要突出重點(diǎn),,講好原告的故事,也要與訴訟請求密切配合,,為訴訟請求提供充分的事實(shí)與法律依據(jù),。


(一)形式上先事實(shí)后理由


先事實(shí)后理由是對本部分的形式要求,具體來看可以分兩個部分,,首先就案件的事實(shí)進(jìn)行全面闡述,,分別從時間、地點(diǎn),、人物等方面闡述事實(shí)的來龍去脈,,在書寫時注意簡潔性和可讀性,避免事無巨細(xì)的寫成流水賬,,同時,,側(cè)重于簡潔也是避免過多的事實(shí)闡述構(gòu)成自認(rèn),降低律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險,。


其次在提出具體理由部分,,理由的提出是將相關(guān)法律規(guī)范適用于具體案件事實(shí)。在此,,可以將用到的法律規(guī)范寫明,,并從構(gòu)成要件的角度提出理由,,說明提起訴訟的理由,,在此需要注意的是,提出的理由應(yīng)當(dāng)與訴訟請求相對應(yīng),,為訴訟請求提供有效的支撐,。


(二)重點(diǎn)突出原則


寫作起訴狀的過程中,,應(yīng)當(dāng)緊扣必要的寫作重點(diǎn),在事實(shí)部分除了完整說明案件事實(shí),,還應(yīng)當(dāng)有所側(cè)重,,比如說在合同糾紛中,在描述雙方之間的合同約定內(nèi)容之后,,應(yīng)當(dāng)有針對性的對被告存在的違約行為進(jìn)行描述,,突出被告的違約行為,以及因該違約行為對原告造成的損害,,從而強(qiáng)化違約行為的論證,。


在理由部分,則是需要針對關(guān)鍵性的要件事實(shí)進(jìn)行論述,,以離婚糾紛為例,,判斷是否離婚的標(biāo)準(zhǔn)是夫妻感情是否已經(jīng)破裂,,因此,,針對該標(biāo)準(zhǔn),,應(yīng)當(dāng)從家庭暴力、賭博吸毒等惡習(xí)方面對夫妻感情是否破裂進(jìn)行詳細(xì)論述,,盡可能的說服法官采納我方觀點(diǎn)。


總而言之,,民事起訴狀的寫作看起來很簡單,,但在具體實(shí)踐中卻存在各種各樣的問題,在筆者參與的案件辦理過程中,,有因為訴訟請求不準(zhǔn)確導(dǎo)致案件敗訴,也有因為事實(shí)與理由不清晰導(dǎo)致案件立案出現(xiàn)問題等情況,,因此,,寫好民事起訴狀,對于做好訴訟程序的啟動工作意義重大,。


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主編:靖力

責(zé)編:梁萌

審核:劉逸凡 王雅玉 陳麗娟

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