上個月，有朋友給我電話,，說他一位親戚涉嫌放火罪被刑事拘留了,。

我一聽覺得好意外，因為放火罪在實踐中是很少出現(xiàn)的罪名,。俗話說“殺人放火”,，一般人都知道這是重罪，很難得去犯的,。

據(jù)他說，他親戚是一位20歲剛出頭的小伙子,，一天晚上在外面吃宵夜時,，撿到一小盒火柴,，在乘坐某商場觀光電梯時，出于好玩將火柴劃燃,，然后放在電梯壁上的廣告牌后,，他出了電梯就走了，后來電梯就燃燒起來了,。

商場報警后,，派出所民警經(jīng)調(diào)閱現(xiàn)場攝像視頻，抓獲了這個小伙子,。訊問后,，以放火罪將其關(guān)到了看守所。

朋友同我探討這個案子是放火罪,、還是失火罪的問題,。

說起失火罪，我想起了2004年在公訴科時辦理的一件案子,。

在一個秋高氣爽的日子,，一對夫妻在旱地里干活。

在干活過程中,，男人發(fā)現(xiàn)了一個老鼠洞,。他說：“看我把老鼠熏出來?！庇谑?，他扯了一些干茅草，掏出打火機準備點火,。

女人說：“別,，別，小心燒起山,！”

男人說：“怕什么,！我兩腳就踩熄了?！?/span>

然后就點上火,，用火產(chǎn)生的煙靠近鼠洞，想用煙把老鼠熏出來,。

這時,，一陣風(fēng)過來，火就燒著了土壙上的茅草,。秋天的茅草又干又密,，一著火就熊熊燃燒了起來。這架式，人根本無法靠近,，更不要說兩腳就能踩熄了,。

最后，火一路燒過去,，終于燒進了山林里,，燒毀了30余畝林地。

當然,，男人被森林公安分局的民警抓了,，以失火罪關(guān)進了看守所。

在刑法理論中,，犯罪主觀方面分為故意和過失兩種,，故意又可以分為直接故意和間接故意，過失又分為過于自信的過失和疏忽大意的過失,。

《刑法》第十四條第一款規(guī)定,，“明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生,，因而構(gòu)成犯罪的,，是故意犯罪?！逼渲?，希望犯罪結(jié)果發(fā)生的是直接故意，而放任犯罪結(jié)果發(fā)生的是間接故意,。

無論是直接故意,，還是間接故意，前提是必須明確知道自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,。想一想,，如果不知道自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，還會構(gòu)成犯罪嗎,？

前文第一個案例,，我們不知道小伙子是怎么供述的。如果他明確知道把燃著的火柴放在廣告牌后會引起火災(zāi),，希望火災(zāi)發(fā)生,，那么就是直接故意。不過,，這種可能性很小,，因為無仇無怨的，正常人一般不會希望發(fā)生火災(zāi)的,。

如果他明確知道把燃著的火柴放在廣告牌后會引起火災(zāi),，放任火災(zāi)發(fā)生,，那么就是間接故意。這種可能性還是有的,，反正是出于好玩,，發(fā)不發(fā)生火災(zāi)無所謂。沒發(fā)生就算了,，發(fā)生了就看個熱鬧吧。

《刑法》第十五條第一款規(guī)定,，“應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,，因為疏忽大意而沒有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,，以致發(fā)生這種結(jié)果的,，是過失犯罪?！逼渲?strong>“因為疏忽大意而沒有預(yù)見”,，是疏忽大意的過失，而“已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免”是過于自信的過失,。

前文第二個案例,，男人生火煙熏老鼠，女人提醒他“小心燒起山”,，他說：“怕什么,！我兩腳就踩熄了?！?/span>

這說明男人已經(jīng)預(yù)見到了自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果（火燒山林）,，但他輕信能夠避免（兩腳就踩熄了），事實上火一燒起來,，他根本就沒法控制,，最終燒毀了30余畝林地（發(fā)生了危害社會的結(jié)果）。其行為構(gòu)成失火罪無疑,。

再回到第一個案例,，如果小伙子以為一根燃燒的火柴很快就會自行熄滅，不會引起火災(zāi),，結(jié)果造成了火災(zāi)發(fā)生,，那么小伙子的行為是不是疏忽大意的過失呢？

我想是的,。

即小伙子應(yīng)當預(yù)見自己的行為（把燃燒的火柴放在廣告牌后）,，可能發(fā)生危害社會的結(jié)果（引起火災(zāi)），因為疏忽大意而沒有預(yù)見（以為火柴很快會自行熄滅,，廣告牌不會被點燃）,。那么,，其涉嫌的就是失火罪。如果造成的經(jīng)濟損失沒有達到立案標準（50萬元）,，則因情節(jié)輕微不以犯罪論處,。

最后，來看看前面那個問題：如果不知道自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,，還會構(gòu)成犯罪嗎,？

針對這個“不知道”，可以分為兩種情況,，一種是“不可能知道”,，即以常人的認知不知道會引起危害社會的后果；一種是“應(yīng)當知道”,，即以常人的認知應(yīng)當知道會引起危害社會的后果,。

如果是“應(yīng)當知道”，而放任后果發(fā)生,，也是間接故意,。如果是“應(yīng)當知道”，而疏忽大意沒有想到,，也是疏忽大意的過失,。

實踐中如何推定“應(yīng)當知道”？

司法實踐中推定“應(yīng)當知道”的主觀故意,，需要法律（包括司法解釋）有明確的規(guī)定,。當法律明確規(guī)定的事實出現(xiàn)后，就可以直接以該事實推定行為人具有某種主觀故意,。

比如,，騙取貸款后攜款潛逃的，可以推定行為人有貸款詐騙的主觀故意,。

又如,，在體內(nèi)或者貼身隱秘處藏匿毒品的，可以直接推定行為人應(yīng)當知道其所實施的是走私,、販賣,、運輸毒品行為。但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外,。

如果是“不可能知道”呢,？

《刑法》第十六條規(guī)定，“行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果,，但是不是出于故意或者過失,，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪,?！?/span>

這就叫“意外事件和不可抗力”,，都沒有刑事責任。

比如,，我2014年辯護的一件案子就是意外事件,。

某天凌晨二時許，在某高速路上發(fā)生了一起交通事故,，某交警中隊長帶領(lǐng)十余名交警進行現(xiàn)場處置,。

快處理完畢時，現(xiàn)場因堵車排起二三公里的車隊后面發(fā)生了一起交通追尾事故,。

一般的追尾事故幾乎天天發(fā)生,，也沒什么大不了的。

可是,，這一起事故不一樣。被追尾的是一輛大客車,，該車違反凌晨二時至五時不準在高速行駛的規(guī)定,，還在高速公路上跑。追尾的是一輛小貨車,，是私自改裝過的小貨車,，且是違規(guī)運輸工業(yè)酒精。

追尾后,，因酒精泄漏而引起火災(zāi),，最終造成了50多人死亡的特大危化品爆燃事故,。

事故后果確實特別嚴重,，但交警中隊長對這個追尾事故是沒法預(yù)見的，對追尾事故造成的嚴重后果也是不能預(yù)見的,。

交警中隊長不可能預(yù)見到小貨車會追尾大客車,，不可能預(yù)見到小貨車竟然是改裝的，不可能預(yù)見到改裝的小貨車里面竟然裝滿酒精,，不可能預(yù)見到追尾后酒精會泄露并起火,，不可能預(yù)見到將近凌晨三點時還有大客車違規(guī)在高速公路上跑，不可能預(yù)見到大客車上有50多名乘客,。

所以,，這個追尾事故及其后果，對交警中隊長來說,，就是意外事件,。從法律上來說，他無須為意外事件造成的損失而承擔刑事責任,。

總之,，犯罪主觀方面是犯罪構(gòu)成四要件之一,，實踐中有不少案子可以從這方面找到辯點。故辯護律師對此不可不察,。

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