除了對某些領(lǐng)域的限制和禁止措施以外,，我國對外商投資企業(yè)其實(shí)有諸多優(yōu)惠待遇。對于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)目錄里的領(lǐng)域中,，外商可以享受包括企業(yè)所得稅,、個(gè)人所得稅、城市房地產(chǎn)稅和車船使用牌照稅,、流轉(zhuǎn)稅,、關(guān)稅和進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅等各個(gè)環(huán)節(jié)的優(yōu)惠待遇。要享受這些待遇的話,，外國投資者必須保證在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25％,。

除此之外，一般來說境內(nèi)公司,、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司,，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇。但有以下兩種情況也能享受外商的優(yōu)惠待遇：

（1）該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資,，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資,，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的。

（2）設(shè)立的外商投資企業(yè),，其實(shí)際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的,。

2017年以前，外資并購境內(nèi)企業(yè)的諸多環(huán)節(jié)均按《商務(wù)部關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》報(bào)商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門審批,。而自2017年7月30日以后,，《商務(wù)部關(guān)于修改《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》的決定》正式實(shí)施（現(xiàn)行的修訂版于2018年6月30日實(shí)施）,，其中第五條第二款規(guī)定：“由于并購、吸收合并等方式,，非外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè),，屬于本辦法規(guī)定的備案范圍的，按照本條第一款辦理設(shè)立備案手續(xù),，填報(bào)《設(shè)立申報(bào)表》,。” 第六條第一款第（三）項(xiàng)：通過綜合管理系統(tǒng)在線填報(bào)和提交《外商投資企業(yè)變更備案申報(bào)表》的項(xiàng)目中新增了“并購設(shè)立外商投資企業(yè)交易基本信息變更,?！?/p>

這兩個(gè)條文的增加，意味著對于外國投資者并購境內(nèi)非外商投資企業(yè)不涉及特別管理措施和關(guān)聯(lián)并購的,，由審批改為備案,，企業(yè)只需要在區(qū)縣的行政服務(wù)中心商務(wù)窗口辦理備案即可，大大簡化了審批流程,，縮短了辦事時(shí)限,。下面我們來對比一下審批和備案需要提交的材料：

審批制的情況下：

（一） 被并購境內(nèi)公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購或者出售資產(chǎn)的決議；

（二） 被并購境內(nèi)公司依法變更或設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書,；

（三） 并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程,；

（四） 外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán),、資產(chǎn)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；

（五） 被股權(quán)并購的境內(nèi)公司上一財(cái)務(wù)年度的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告,；

（六） 經(jīng)公證和依法認(rèn)證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件,；

（七） 被股權(quán)并購的境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明；

（八） 被并購境內(nèi)公司及被股權(quán)并購的境內(nèi)公司所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照（副本）,；

（九） 被并購境內(nèi)公司職工安置計(jì)劃,；

（十） 被資產(chǎn)并購的境內(nèi)企業(yè)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的證明及債權(quán)人提出異議的說明,；

（十一）債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議；

（十二）修改后的董事會名單,，記載新增董事姓名,、住所的文件和新增董事的任職文件；

（十三）資產(chǎn)評估報(bào)告,；

（十四）對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行說明,；

（十五）股權(quán)并購的外國投資者還需要提交審批以下文件：

（1）境內(nèi)公司最近1年股權(quán)變動和重大資產(chǎn)變動情況的說明,；

（2）并購顧問報(bào)告,；

（3）所涉及的境內(nèi)外公司及其股東的開業(yè)證明或身份證明文件,；

（4）境外公司的股東持股情況說明和持有境外公司5％以上股權(quán)的股東名錄,；

（5）境外公司的章程和對外擔(dān)保的情況說明,；

（6）境外公司最近年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告和最近半年的股票交易情況報(bào)告,。

（十六）特殊目的公司以股權(quán)并購境內(nèi)公司的還需要提交審批以下文件：

（1） 設(shè)立特殊目的公司時(shí)的境外投資開辦企業(yè)批準(zhǔn)文件和證書；

（2） 特殊目的公司境外投資外匯登記表,；

（3） 特殊目的公司實(shí)際控制人的身份證明文件或開業(yè)證明、章程,；

（4） 特殊目的公司境外上市商業(yè)計(jì)劃書,；

（5） 并購顧問就特殊目的公司未來境外上市的股票發(fā)行價(jià)格所作的評估報(bào)告,。

備案制的情況下：

（一）外商投資企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)材料或外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照,；

（二）外商投資企業(yè)全體投資者（或全體發(fā)起人）或其授權(quán)代表簽署的《外商投資企業(yè)設(shè)立備案申報(bào)承諾書》，或外商投資企業(yè)法定代表人或其授權(quán)代表簽署的《外商投資企業(yè)變更備案申報(bào)承諾書》,；

（三）全體投資者（或全體發(fā)起人）或外商投資企業(yè)指定代表或者共同委托代理人的證明,，包括授權(quán)委托書及被委托人的身份證明；

（四）外商投資企業(yè)投資者或法定代表人委托他人簽署相關(guān)文件的證明,，包括授權(quán)委托書及被委托人的身份證明（未委托他人簽署相關(guān)文件的,，無需提供）；

（五）投資者主體資格證明或自然人身份證明（變更事項(xiàng)不涉及投資者基本信息變更的,，無需提供）,；

（六）法定代表人自然人身份證明（變更事項(xiàng)不涉及法定代表人變更的，無需提供）,；

（七）外商投資企業(yè)最終實(shí)際控制人股權(quán)架構(gòu)圖（變更事項(xiàng)不涉及外商投資企業(yè)最終實(shí)際控制人變更的,，無需提供）,；

（八）涉及外國投資者以符合規(guī)定的境外公司股權(quán)作為支付手段的,，需提供獲得境外公司股權(quán)的境內(nèi)企業(yè)《企業(yè)境外投資證書》。

可見,，從十六大類的材料一下子減少到為八類,，為外資并購境內(nèi)企業(yè)的實(shí)務(wù)操作開了個(gè)大大的綠燈。此外,，企業(yè)在進(jìn)行備案時(shí),，在原來審批制項(xiàng)下需完成的部分事項(xiàng)（例如：資產(chǎn)評估、財(cái)務(wù)審計(jì)）在備案制下仍需完成,，但備案機(jī)構(gòu)不再要求提交具體文件,。合并過程中如按照法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)公告的,，備案時(shí)仍應(yīng)說明依法辦理公告手續(xù)情況。比如在資產(chǎn)并購中,，出售資產(chǎn)的企業(yè)仍應(yīng)向債權(quán)人發(fā)出通知書并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告,。

（五）轉(zhuǎn)讓款支付限制

在轉(zhuǎn)讓款的支付方面，《商務(wù)部關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》對于支付期限和支付比例有明確規(guī)定：

(1) 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè),，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東,，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。對特殊情況需要延長者,，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià),，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益,。

(2) 外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于20%的新增注冊資本,。

(3) 外國投資者資產(chǎn)并購的,，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限,。設(shè)立外商投資企業(yè),，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價(jià)等額部分的出資,，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對價(jià)支付期限內(nèi)繳付,。

(4) 外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%,，投資者以現(xiàn)金出資的,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物,、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的,，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

因此,，在簽訂收購協(xié)議時(shí),，必須將以上這些法律規(guī)定考慮在內(nèi)，以免在雙方發(fā)生爭議糾紛時(shí),，合同中某些條款無法得到有效的實(shí)施,。

結(jié) 語

涉及外商投資并購的法規(guī)近幾年來有過多次修訂和出臺，很多時(shí)候會出現(xiàn)手上的參考書籍因法規(guī)本身被修訂而成為過去時(shí),。2016年開始，國家在外商投資方面法律法規(guī)的出臺力度逐漸增強(qiáng),，各種意見稿和修訂文件也是層出不窮,。隨著中國進(jìn)入到一個(gè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新階段,，時(shí)刻關(guān)注外商投資領(lǐng)域推陳出新的變化，也將成為投資者和法律人的功課之一,。