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刑辯律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是老生常談的話題，現(xiàn)實(shí)生活中,，也的確有刑辯律師因執(zhí)業(yè)行為遭受處罰,，甚至被吊銷律師執(zhí)照和被追究刑事責(zé)任。但我個(gè)人的看法,，刑辯律師是一個(gè)有風(fēng)險(xiǎn)的職業(yè),，但不是風(fēng)險(xiǎn)職業(yè)。刑辯律師執(zhí)業(yè)過程中是會面臨來自各方面的風(fēng)險(xiǎn),，如果長期忽視,，不加以重視,，是會引發(fā)法律責(zé)任、受到相關(guān)處罰,、造成經(jīng)濟(jì)或聲譽(yù)損失以及其它負(fù)面影響的可能性,。但也沒有必要過度夸大刑辯律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，讓人覺得做刑事辯護(hù)就像天天在走鋼絲繩,，走在一條不歸路上,，有“風(fēng)蕭蕭兮易水寒，壯士一去兮不復(fù)還”的感覺,。這樣的認(rèn)識不僅過于矯情,，而且是把執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和做律師的壓力以及遇到的麻煩甚至是刁難混為一談。刑辯律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)界定為律師在辯護(hù)和代理過程中因?yàn)椴蛔袷貓?zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)倫理等不合規(guī)行為引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn),。做律師的壓力以及遇到的麻煩甚至是刁難是既然選擇了做律師尤其是刑事辯護(hù),，應(yīng)該想到也必然會碰到。對于這些,，律師只要保持正常的心態(tài)以適當(dāng)?shù)姆绞綉?yīng)對就可以消除和解決,。每一個(gè)人都希望做事做得無往而不利，但作為刑辯律師有這樣的心態(tài)就不太好了,。不要把案子辦得不順利,，自己的意見未被采納，甚至被刁難認(rèn)為是律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),。套用一句比較俗氣的話，做律師不僅有詩和遠(yuǎn)方,，還得面對眼前的茍且,。更為重要的是，作為律師在面對壓力和挑戰(zhàn)時(shí),，心態(tài)仍然能保持平和,，才不會因?yàn)樾膽B(tài)失衡導(dǎo)致舉止失度，從而引發(fā)執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),。對于刑辯律師該如何防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),，我認(rèn)為包括兩個(gè)層面：一個(gè)是具體操作層面，另一個(gè)是觀點(diǎn)層面,。在具體操作層面上,，司法部和全國律協(xié)都有很多關(guān)于律師執(zhí)業(yè)規(guī)范、職業(yè)倫理的具體規(guī)定和要求,，這些是我們必須熟知并且在執(zhí)業(yè)過程中要嚴(yán)格遵守,。作為刑辯律師，還需要重點(diǎn)關(guān)注的是中華全國律師協(xié)會2017年頒布的《律師辦理刑事案件規(guī)范》,。該《規(guī)范》對律師辦理刑事案件從接案到具體辦案提供了全過程的操作性指引和規(guī)范性要求,，律師只要按照該《規(guī)范》的要求進(jìn)行辯護(hù)和代理,，一般不會有太大的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。觀念層面上,，主要是指刑辯律師在執(zhí)業(yè)過程中應(yīng)當(dāng)有一些正確的意識,，避免因認(rèn)識不到位引發(fā)執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。操作層面上是按圖索驥,，觀念層面上是防止在按圖索驥過程中迷失方向,，不要因?yàn)楦冻鰬K痛的代價(jià)之后才有所警醒。我下面主要是結(jié)合自身實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),，從觀念層面上談一談刑辯律師該如何防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),。我認(rèn)為，刑辯律師防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)需有“五種意識”,。這幾年，律師業(yè)從過去的“弱監(jiān)管”甚至可以說沒有監(jiān)管的時(shí)代進(jìn)入了“強(qiáng)監(jiān)管”時(shí)代,。過去一些大家都習(xí)以為常,，不認(rèn)為是什么事的行為已經(jīng)被納入監(jiān)管的范圍，司法行政部門和律師協(xié)會對律師的不合規(guī)行為從過去的理解,、姑息已轉(zhuǎn)向嚴(yán)加查處,。而且這種“強(qiáng)監(jiān)管”的要求已經(jīng)被傳遞到社會的方方面面，司法機(jī)關(guān)知道,，很多當(dāng)事人也清楚,。對于這樣的轉(zhuǎn)變，不管是久經(jīng)沙場的老律師,，還是被稱之為“小白”的年輕律師,，都應(yīng)該有清醒的認(rèn)識。如果還停留在過去的認(rèn)知上,，沿襲過去一些做法,，缺乏風(fēng)險(xiǎn)意識，很容易讓自己遭遇執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),。就以過去刑辯律師和當(dāng)事人之間常約定不開發(fā)票來說,。因刑事辯護(hù)委托方大都是個(gè)人，要不要發(fā)票對其意義不大,，而且還有的當(dāng)事人站在為律師著想的角度,，主動提出把律師費(fèi)直接支付給個(gè)人不支付到事務(wù)所，以此減輕律師的稅負(fù),。律師從收入的角度,，而且看當(dāng)事人又愿意，話也說得好聽，往往就接受了,。但殊不知表面上是占了便宜但卻是自己埋下了隱患,，一旦當(dāng)事人不誠信或者不滿意案件最終結(jié)果時(shí)，就會拿此來找律師的麻煩,。客觀來說,，刑事辯護(hù)相對于其它律師業(yè)務(wù)，當(dāng)事人對律師的依賴性更強(qiáng),，在辯護(hù)和代理過程中,，很多當(dāng)事人往往表現(xiàn)出對律師是言聽計(jì)從，足夠的尊重和信任,，話也說得很好聽,。但如果律師就此放松警惕，沒有基本的風(fēng)險(xiǎn)意識,，是很容易讓自己吃虧的,。當(dāng)事人既是律師的衣食父母，但也可能成為律師最大的敵人,。刑辯律師合規(guī)意識的重要性和必要性可以用開車的例子來說明。我們都知道,，開車上路都會有發(fā)生交通事故的風(fēng)險(xiǎn),，但為什么大家還是要開車，而不是為了確保安全都走路,。這是因?yàn)榻煌ㄊ鹿拾l(fā)生后,，該由誰承擔(dān)責(zé)任，判斷的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)是交通管理方面的法律法規(guī),。如果我們只要是在依法依規(guī)開車,，即便發(fā)生了交通事故，也不會因此承擔(dān)責(zé)任,。開車是有風(fēng)險(xiǎn)，但開車本身不是風(fēng)險(xiǎn),，開車中的不合規(guī)行為才是風(fēng)險(xiǎn)的來源,。同樣的道理，刑辯律師只要有合規(guī)意識,，依法依規(guī)執(zhí)業(yè),，即便遇到了糾紛、碰到了麻煩,，一般不會有執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),。這幾年，我接觸過一些律師申請維權(quán)的案子，雖處理方式和結(jié)果有可商榷之處,，但發(fā)現(xiàn)我們律師自身也有一些或大或小的違規(guī)行為,，也正是因這些或大或小的不合規(guī)行為給了別人的機(jī)會。我有這樣的觀點(diǎn),，正人先正己,，不要五十步去比一百步，自己先合規(guī)才是最大的安全,，不要寄希望于別人的理解和寬容?，F(xiàn)在刑辯律師把合規(guī)業(yè)務(wù)作為自己業(yè)務(wù)發(fā)展的新方向， 殊不知我們不少的刑辯律師自身都缺乏合規(guī)意識,，不謹(jǐn)言慎行甚至是游走在風(fēng)險(xiǎn)的邊緣還不自知,，也就出現(xiàn)了不僅沒有幫到別人，反而把自己給幫進(jìn)去的慘痛教訓(xùn),。留痕意識又稱為證據(jù)意識，是指刑辯律師在接案及辦案過程中,，要盡可能留有證據(jù)并使之可視化,，以備在有爭議和糾紛時(shí)能夠證明自身行為的合規(guī)性。本來作為律師,，最不該缺乏的就是證據(jù)意識,，但偏偏很多時(shí)候卻又不注意留痕，導(dǎo)致在有爭議和糾紛時(shí),，拿不出有力的證據(jù)來證明自身行為的合規(guī)性,。清者自清濁者自濁只是美好的愿望，關(guān)鍵的時(shí)候還是要靠證據(jù)說話,。具體而言,，刑辯律師在執(zhí)業(yè)過程中要養(yǎng)成以下三個(gè)方面的好習(xí)慣：一是要養(yǎng)成做辦案日志的好習(xí)慣。不曉得大家注意或觀察到這樣一個(gè)細(xì)節(jié)沒,，就是司法機(jī)關(guān)的工作人員在開會或討論案件時(shí)都會帶上一個(gè)本子,，記錄和記載會議的內(nèi)容和討論的事情。這是一個(gè)非常好的習(xí)慣,，俗話說好記性不如爛筆頭,，事過境遷之后，誰又能把當(dāng)時(shí)發(fā)生了什么記得那么清楚,。我們刑辯律師要學(xué)習(xí)并養(yǎng)成這樣的好習(xí)慣,，通過做辦案日志，把自己在代理案件過程中做了些什么事,、和當(dāng)事人和辦案機(jī)關(guān)溝通交流等情況記錄下來,。這一是可以作為自己工作的成果，二是在遇到糾紛，碰到麻煩之后,，能夠借此把事情說清楚,。二是對一些重要的訴訟行為，特別是感覺有可能引發(fā)風(fēng)險(xiǎn)的訴訟行為要通過筆錄的方式固定下來,。現(xiàn)在大多數(shù)律師事務(wù)所的刑事辯護(hù)委托合同后都會有《風(fēng)險(xiǎn)告知書》,，在簽訂合同時(shí)讓委托人簽字，我認(rèn)為這還不太夠,。我認(rèn)為在接案過程中,，在和委托人或當(dāng)事人協(xié)商一致后，最好還專門有一個(gè)接案筆錄,，尤其是一些重大,、敏感或者感覺當(dāng)事人不太好相處、訴求太高要求太多的案件,，接案筆錄就能夠防止當(dāng)事人事后不誠信,，指責(zé)律師欺騙和誘騙簽合同。律師在會見當(dāng)事人過程中,，也應(yīng)當(dāng)養(yǎng)成制作筆錄的好習(xí)慣,，尤其是在第一次會見確定委托關(guān)系以及與當(dāng)事人協(xié)商認(rèn)罪認(rèn)罰時(shí)要做好筆錄。一些律師認(rèn)為這很麻煩,，而且即便作了筆錄也無法作為證據(jù)使用,，但這些都是保護(hù)自己的好手段，麻煩點(diǎn)算不了什么,。三是和司法人員之間要養(yǎng)成文來文往的好習(xí)慣,。現(xiàn)在很多辦案機(jī)關(guān)基本上都是通過電話通知律師相關(guān)事項(xiàng)，有一些律師可能沒有意識到,，辦案機(jī)關(guān)在通知相關(guān)事項(xiàng)時(shí)很多時(shí)候是通過錄音電話,，其目的是防止律師雖然接到了電話但事后不認(rèn)賬。就這一點(diǎn),，我們刑辯律師也要學(xué)習(xí)和借鑒,，在和司法人員之間也要養(yǎng)成文來文往的好習(xí)慣，有什么意見,、有什么要求要通過書面的形式提出,，而不是熱衷于電話溝通，特別是要遞交證據(jù)材料時(shí),，一定要有簽收手續(xù),。這不是不信任司法人員,，但小心點(diǎn)總沒有錯(cuò),。獨(dú)立意識是指律師在辦案過程中，要保持獨(dú)立判斷的精神,，不隨意屈從和附和當(dāng)事人,，在和辦案人員溝通交流過程中，也要保持獨(dú)立判斷思維,。需要指出的是,，律師要有獨(dú)立意識不是指我們常說的刑辯律師具有獨(dú)立的辯護(hù)地位，而是指律師在辯護(hù)和代理過程中要有自己作為專業(yè)人士的主見,，不能人云亦云,，當(dāng)事人或辦案人員說什么就是什么，要利用自身的專業(yè)知識和經(jīng)驗(yàn)做出獨(dú)立判斷,。刑辯律師不隨意屈從和附和當(dāng)事人,，需區(qū)分代理案件過程中的事實(shí)判斷和價(jià)值判斷。律師因?qū)Ξ?dāng)事人有忠誠義務(wù),，在價(jià)值判斷兩可之時(shí)應(yīng)站在當(dāng)事人的立場,，但在對基本事實(shí)判斷時(shí)，要盡可能客觀中立,，不能只站在當(dāng)事人的立場,。這一是避免給當(dāng)事人形成誤導(dǎo)，讓其形成錯(cuò)誤的理解和認(rèn)識,，抱有太高的希望,；二是讓訴訟策略錯(cuò)誤，讓當(dāng)事人失去應(yīng)有的從輕機(jī)會,；三是避免給辦案人員留下律師不講道理,、胡攪蠻纏的形象。在這個(gè)問題上,，需要指出的是,，我們刑辯律師雖不具有積極追求案件真相，客觀公正的義務(wù),，但具有不得以積極行為妨礙案件真相查明的義務(wù),，也即律師雖不具有積極客觀公正義務(wù)，但具有消極的客觀公正義務(wù),。有一些刑辯律師沒有意識到這一點(diǎn),，為體現(xiàn)是在全心全意為當(dāng)事人服務(wù)，隨意幫當(dāng)事人裁剪事實(shí)或者在會見當(dāng)事人時(shí),，隨口對當(dāng)事人說“該說的就說,，不該說的就不說”。這些做法都是存在問題的,，稍有不慎,，刑法第305條就等待著你,。律師在和辦案人員溝通交流過程中，也要保持獨(dú)立判斷思維,，是指律師對辦案人員的一些說法不能盲目的相信,，要結(jié)合案件的具體情況進(jìn)行綜合判斷。我和助理在討論案件時(shí),，比較反感的一種做法就是他們比較喜歡說,，檢察官、法官是怎樣說的,，如果不這樣,，他們就會怎樣。面對這種說法,，我經(jīng)常會反問,，你考慮或想過他們這樣說法的理由和原因沒，在他們表面說法后面是否還存在其它意思,。在這里,，我不是詆毀我們的辦案人員口是心非，說一套做一套,，但作為刑辯律師,，簡單地不過腦思考，就認(rèn)為辦案人員說什么就是什么,，則是存在問題的,。具體案件的處理是一個(gè)相當(dāng)復(fù)雜的過程，不是做算術(shù)題,，一加一就等于二,，在其中存在協(xié)商、沖突以及相互妥協(xié),，如果沒有獨(dú)立意識,，很多工作是做不好的。戰(zhàn)術(shù)意識是指刑辯律師在辯護(hù)和代理過程中,，要講究方式方法，一味的猛沖猛打和退縮忍讓都存在問題,，既要有勇氣也要有智慧,。我記得有次參加一個(gè)論壇，有一位年輕的刑辯律師在發(fā)言時(shí)說,，作為刑辯律師,，要有不碰南墻不回頭，碰到了南墻也不能回頭的精神,。這樣的精神值得鼓勵(lì),，但在具體案件辯護(hù)過程中不一定妥當(dāng),。這種做法不一定能夠讓當(dāng)事人獲得實(shí)實(shí)在在的利益，而且可能給律師帶來執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),。我認(rèn)為，聰明的做法是既然知道有南墻,，為什么不想想辦法看能不能把南墻繞開,，為什么一定要去碰南墻。條條道路通羅馬,，為什么在選定了一條道路之后,，就不知道根據(jù)形勢的變化和發(fā)展，進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整,。張明楷教授在一篇文章中說,，刑辯律師要避免給司法機(jī)關(guān)、司法人員找麻煩,，何兵教授在一篇文章中說,，刑辯律師要避免成為辯論賽律師。我理解避免給司法機(jī)關(guān),、司法人員找麻煩,，不能成為辯論賽律師，應(yīng)該是指不要去找一些細(xì)枝末節(jié),、不影響案件實(shí)體處理的麻煩,，律師要講事實(shí)、講證據(jù),、講道理,，而不是為了博取好的庭審效果或讓當(dāng)事人覺得律師敢說把庭審變成辯論賽。我認(rèn)為,，刑辯律師要學(xué)會抓大放小,，抓住核心問題，找就找真問題,、真麻煩,，在法庭上是要把道理講清楚而不是要說贏或氣勢上壓倒公訴人。刑辯律師既要有勇氣,，也要有智慧,，這樣才能在切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的同時(shí)，避免引發(fā)不必要的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn),。 袁志 法學(xué)博士
北京煒衡（成都）律師事務(wù)所高級合伙人
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