山脊之路

轉(zhuǎn)自：今日頭條      2022-05-06 11:39江蘇律師

關(guān)注

前言：

筆者此前曾接待一位當事人咨詢,，其與朋友幾年前共同開辦了一家公司,，但沒多久因經(jīng)營理念分歧較大，當事人就退出了公司的實際經(jīng)營,，但礙于朋友情面,，其 “掛名”法定代表人一直未做變更，當事人現(xiàn)擔心,，如公司經(jīng)營違規(guī)而追究其本人責任,。

此種“掛名”法定代表人情形，在企業(yè)經(jīng)營中不在少數(shù),，產(chǎn)生此現(xiàn)象的原因很多,，有的是公司歷史遺留問題導致法定代表人未能及時變更，有的是因為公司實際控制人的身份所限,，不能直接擔任法定代表人,，而找人“掛名”。有的是因為公司涉訴后,，通過變更法定代表人為“掛名”人員,，而規(guī)避強制執(zhí)行?！皰烀狈ǘù砣藢嶋H上多數(shù)并不會參與企業(yè)運營,，有些甚至與公司沒有任何實質(zhì)關(guān)系，完全不知曉公司運作實情,，因此,，也導致“掛名”法定代表人面臨著非常大的不確定風險。

為此,，本文將通過個案來梳理下“掛名”法定代表人存在的法律風險,。

刑事責任方面：

案情簡介：

2013年8月7日，郭某為進行集資活動,，成立了A公司,，白某、張某先后到A公司上班,。2014年5月20日,，張某被任命擔任A公司的法定代表人，2014年5月22日,，白某被聘任為公司副總經(jīng)理,，負責公司日常經(jīng)營管理事務。成立后,，A公司在未有任何批準的情形下,，以多家公司項目借款的名義,，對外通過公開宣傳并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣還本付息，向社會公眾吸收了資金上億元,。事發(fā)后,，郭某與白某對其犯罪行為供認不諱，但張某辯稱自己只是A公司“掛名”法定代表人,，并未參與具體的經(jīng)營活動,，不應認定為犯罪。

爭議焦點：張某作為“掛名”法定代表人,，如其不實際參與企業(yè)的經(jīng)營和管理,，是否應當承擔刑事責任。

判決結(jié)果：

法院審理后認定,，雖然張某在任職期間并未參與具體的吸收資金行為,，但其在明知A公司違法經(jīng)營的情況下，仍以法定代表人的身份在A公司經(jīng)營場所從事“辦公”活動,，客觀上增強了投資人對A公司的信任,，提升了投資人與A公司的簽約率和實際交付的資金量。故,，張某擔任A公司法定代表人的行為與吸收投資人資金之間存在一定因果關(guān)系,。法院認定，張某在本案中起到輔助作用,，是從犯,，最終從輕判處了張某三年有期徒刑，并處罰金五萬元,。

筆者認為,，在實務中，雖然“掛名”法定代表人不會僅僅因為法定代表人的身份而當然承擔刑事責任,，但從上述法官的裁判觀點可知,，如“掛名”法定代表人明知實際控制人利用公司實施違法犯罪行為，卻不加阻止,，則“掛名”法定代表人仍有很大可能承擔刑事責任,。

另外，刑法中關(guān)于單位犯罪的規(guī)定均涉及到法定代表人的責任,。單位犯罪的，除對單位處罰外,，均有可能追究“直接負責的主管人員和其他直接責任人”的刑事責任,，而法定代表人是當然的直接負責主管人員。其中主要涉及以下幾類：生產(chǎn),、銷售偽劣商品類犯罪,；走私類犯罪,；商業(yè)賄賂類犯罪；集資詐騙類犯罪,；侵犯知識產(chǎn)權(quán)類犯罪,；挪用資金類犯罪；發(fā)票類犯罪,；出資類犯罪,；

行政責任方面：

2015年7月份，劉女士意外地收到一份《阻止出境決定書》,，決定書告知因B公司未按規(guī)定結(jié)清應納稅款,、滯納金，又未提供納稅擔保,，稅務機關(guān)現(xiàn)已通知出入境管理機關(guān)于2015年7月23日起限制劉女士出境,。

B公司成立于1999年，2012年曾因虛開發(fā)票被稅務機關(guān)處罰,，被要求補繳罰款及稅款895萬,。同年，B公司被工商機關(guān)吊銷了營業(yè)執(zhí)照,。

劉女士認為,，其自2009年起，就已不再參與B公司的經(jīng)營和管理,，對虛開發(fā)票的事情毫不知情,。為此，劉女士特意提起了訴訟,，但最終訴訟請求被駁回,。

本案中，劉女士因被限制出境,，將不得不在時隔多年后,，與B公司交涉補交欠稅的事宜，如B公司拒絕配合或早已停業(yè),，無法及時補交,，這必然對劉女士自身生活以及個人信用造成重大影響。

隨著政府全面加強對公司經(jīng)營的合規(guī)管理,，行政執(zhí)法機構(gòu)查處力度越發(fā)嚴厲,，企業(yè)如有違規(guī)行為，其“掛名”法定代表人必然會承擔一定行政責任,?！睹穹ㄍ▌t》第49條就有明確規(guī)定，企業(yè)法人有下列情形之一的,，除法人承擔責任外,，對法定代表人可以給予行政處分,、罰款，構(gòu)成犯罪的,，依法追究刑事責任：

（一）超出登記機關(guān)核準登記的經(jīng)營范圍從事非法經(jīng)營的,；

（二）向登記機關(guān)、稅務機關(guān)隱瞞真實情況,、弄虛作假的,；

（三）抽逃資金、隱匿財產(chǎn)逃避債務的,；

（四）解散,、被撤銷、被宣告破產(chǎn)后,，擅自處理財產(chǎn)的,；

（五）變更、終止時不及時申請辦理登記和公告,，使利害關(guān)系人遭受重大損失的,；

（六）從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的,。

民事責任：

某法院曾審理一起借款案件,，甲銀行訴請乙公司償還100萬元借款，并由其法定代表人張某承擔連帶還款責任,。張某到庭辯解稱其只是一名保安,，對乙公司借款的事情毫不知情。原告向法庭出示了一份由張某簽字的承諾保證書,?？吹竭@份保證書后，張某大吃一驚,，但確系其本人筆跡,。原來，在幾年前,，張某在擔任該公司保安期間,，結(jié)識了老板王某，一來二去就熟悉了,。有一次,，王某找到張某，說準備成立一家新公司,，由其擔任法定代表人,，不參與經(jīng)營，并給予張某每月1000元作為報酬，張某答應了王某的請求,。乙公司印章和張某的法定代表人印章均交由王某保管、使用,，公司的經(jīng)營和管理都由王某實際控制,。在法庭上，張某回想起,，王某曾拿過一些工商年檢材料讓其簽字,，但其根本沒注意到是連帶還款的保證書。

最終法院判決,，認為張某系完全民事行為能力人,，對其簽字的文件負有法律責任,應對該筆欠款承擔連帶責任。

“掛名”法定代表人作為企業(yè)的直接代表人,，在企業(yè)經(jīng)營過程中,，會面臨眾多的文件簽署，如無法識別其中的風險所在,，可能就會像此案中的張某一樣,，最終背負了巨額債務。

除此之外,，在民事責任方面,，因近幾年法院強執(zhí)執(zhí)行力度不斷加大，如企業(yè)涉訴后不履行生效法律文書確定的義務,，司法機關(guān)即可對其法定代表人采取罰款,、限制出境、限制消費等強制措施,，并通過聯(lián)合懲戒,，限制失信人員的工作、生活的各方面,。而此時,，“掛名”法定代表人常常被當成公司實際控制人的“替罪羊”。

被限制的消費包括：乘坐交通工具時,，選擇飛機,、列車軟臥、輪船二等以上艙位,；在星級以上賓館,、酒店、夜總會,、高爾夫球場等場所進行高消費,；租賃高檔寫字樓、賓館、公寓等場所辦公,；購買非經(jīng)營必需車輛,；旅游、度假,；子女就讀高收費私立學校,；支付高額保費購買保險理財產(chǎn)品；乘坐G字頭動車組列車全部座位,、其他動車組列車一等以上座位等其他非生活和工作必需的消費行為,。

其他責任：

1、法定代表人故意或過失給公司造成損失的,，需對公司承擔賠償責任,。

根據(jù)《中華人民共和國民法總則》第六十二條的規(guī)定，法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的,，由法人承擔民事責任,。法人承擔民事責任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定,，可以向有過錯的法定代表人追償,。　　

2,、影響其自創(chuàng)公司或就業(yè)

《公司法》第146條：有下列情形之一的,，不得擔任公司的董事、監(jiān)事,、高級管理人員：

（三）擔任破產(chǎn)清算的公司,、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理,，對該公司,、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司,、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年,；

（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司,、企業(yè)的法定代表人,，并負有個人責任的，自該公司,、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年,；不得擔任公司的董事、監(jiān)事,、高級管理人員,。

綜上所述，筆者認為，“掛名”法定代表人因為不參與經(jīng)營管理,，很難預判某項經(jīng)營活動的法律風險,，即便“掛名”法定代表人與實際控制人簽署了不擔責的協(xié)議，但因該協(xié)議僅對內(nèi)有效,，對外并不具備法律效力,，風險出現(xiàn)后，“掛名”法定代表人仍需承擔上文所提及的法律后果,，故應盡量避免擔任“掛名”法定代表人。如因某些原因不能避免,，“掛名”法定代表人應事先充分了解企業(yè)經(jīng)營情況以及實際控制人資信,，審慎參與，并避免簽署不了解的文件,，如果“掛名”法定代表人的行為已被利用從事違法犯罪活動,，更應當及時阻止并挽回后果