本文選自公眾號(hào)【地產(chǎn)建工談】 作者: 張綱 北京市盈科(南京)律師事務(wù)所 高級(jí)合伙人 這兩天遇上一件好玩的案子,,一家施工企業(yè)給我看了他們剛出爐的判決書,大致的案情是這樣: “這家施工單位前幾年承建了一處工程,,但是甲方付款一直不太爽快,,到主體工程封頂之后,依舊有3000多萬的進(jìn)度款未付,,施工單位無力再繼續(xù)墊資,,雙方矛盾激化,施工單位又是發(fā)律師函解除合同,,又是撤場(chǎng),,但要了好幾年的錢也沒能要來,只好把甲方告上法院,?!?/span> 不過官司結(jié)果似乎還不錯(cuò),不僅判了3000多萬的工程款,,還判了幾百萬的利息,,老板很滿意。 我看判決書上工程款的利息是從“起訴當(dāng)日”開始計(jì)算的,,問老板: “撤場(chǎng)解除合同之后,,跟甲方要了幾年的錢?” 對(duì)這個(gè)問題老板有點(diǎn)詫異,,但還是板著指頭算了算: “前后2年多吧,?!?/span> 我掏出手機(jī)點(diǎn)開計(jì)算器APP摁了摁,一個(gè)7位數(shù)出現(xiàn)在我眼前,。 不過老板正高興的給我沏著彌漫著果香味的烏龍茶,,我實(shí)在不好意思打擾他的興致,,順著手機(jī)彈出的推送換了個(gè)話題:“您看俄羅斯外長拉夫羅夫最近……”,。 烏龍茶不醉人但人自醉,,雖沒擾了興致,這7位數(shù)在我回去的路上卻一直揮之不去。 我告訴自己,,揮之不去的原因是我對(duì)法律條款篤信以及案件正確處理的堅(jiān)持,,而不是對(duì)于金錢的向往,。(這個(gè)理由不管你信不信,,反正我是信了) 這個(gè)7位數(shù)究竟是多少呢? 這家施工企業(yè)的老板大約少算了對(duì)方200多萬的利息,。 不能怪老板,,更不能怪他的律師,,而是建筑工程案件的利息規(guī)則實(shí)在有點(diǎn)復(fù)雜,。 我今天試著用大白話挑工程案件利息的三個(gè)重點(diǎn)來說: -1- 建筑工程款的利息怎么算,? -2- 該怎么把規(guī)則變?yōu)檎娼鸢足y,? -3- 工程款利息舉證有哪些實(shí)操方式 希望能對(duì)你有所幫助。 一、建筑工程款的利息怎么算? 前面已經(jīng)說了,既然我們的核心目的是在訴訟中可以多跟對(duì)方主張利息。 總所周知,,利息=利率*期間,。 利率是法定的,那么只剩一個(gè)變量就是期間,,而把期間拉長辦法就是盡量往前推算利息的起算時(shí)間,。 工程款的利息該從什么時(shí)間開始起算?法律規(guī)定了三種情形: 1.建設(shè)工程實(shí)際交付的,,為交付之日。 2.建設(shè)工程沒有交付的,,為提交竣工結(jié)算文件之日,。 3.建設(shè)工程未交付,工程價(jià)款也未結(jié)算,,為當(dāng)事人起訴之日,。 但實(shí)操中,一項(xiàng)工程從施工到竣工驗(yàn)收再到結(jié)算,,大致是這樣一個(gè)流程: 所以大多數(shù)的施工單位按照以上的邏輯,再對(duì)照法律規(guī)定的利息起算的三種情形,,就認(rèn)為利息起算時(shí)間的優(yōu)先級(jí)排序為: 而對(duì)于文章開頭的那家施工單位來說,他們認(rèn)為: 既然與甲方解除了合同,也提前撤了場(chǎng),,既沒辦“竣工結(jié)算”,,也沒正?!敖桓丁?,那么就從“起訴之日”開始起算利息啰,。 對(duì),,少算的那個(gè)7位數(shù)的利息就是從這里來的,。 還記得我問老板:“撤場(chǎng)解除合同之后,跟甲方要了幾年的錢?” 他回答我?guī)啄辏?/span> 2年,! 而欠付的工程是多少,? 3000萬,! 那么,以年利率4.15計(jì)算利息即為: 3000萬*2年*4.15%=249萬 換句話說,,如果從“撤場(chǎng)解除合同之日”起計(jì)算逾期付款利息,,就可以多要249萬。 為什么可以從這個(gè)時(shí)間點(diǎn)起算,? 二,、該怎么把規(guī)則變?yōu)檎娼鸢足y? 這家施工企業(yè)之所以“起訴之日”為起點(diǎn)計(jì)算利息,,是自認(rèn)為工程沒有正常交付給甲方,。 但是注意,法律規(guī)定的是“建設(shè)工程實(shí)際交付的,,為交付之日”,,核心點(diǎn)是“實(shí)際”兩個(gè)字。 也就是說,,既包括正常流程的交付,,也包括不正常流程的交付。例如就像這家施工企業(yè),,解除合同并撤場(chǎng)后,,將未完工程交付給甲方,。 為什么對(duì)于這種未完工的工程可以主張工程款和利息? 也很好理解,,因?yàn)槲赐旯すこ屉m未經(jīng)過竣工驗(yàn)收,,但仍有獨(dú)立的價(jià)值,并且承載了施工人的各項(xiàng)成本支出,,如果僅因未竣工驗(yàn)收就不支付工程款,,那么就會(huì)對(duì)施工人造成嚴(yán)重的不公平。 正是因?yàn)檫@樣,,《民法典》第806條第3款規(guī)定: “合同解除后,,已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款,?!?/span> 當(dāng)然,未完工程交付給甲方,,能收到工程款及利息的前提是工程質(zhì)量合格,。 而這家施工企業(yè)在訴訟中歷經(jīng)了多次質(zhì)量鑒定的方式,證明了工程質(zhì)量沒問題,,最終法院才判決了3000萬工程款,。 以上是工程已經(jīng)實(shí)際交付的情況。 而對(duì)于工程沒有交付的情況,,法律規(guī)定“提交竣工結(jié)算文件之日”為起點(diǎn)計(jì)算逾期利息,。 這就提醒我們,哪怕因?yàn)楦鞣N原因?qū)е鹿こ虥]有驗(yàn)收,、沒有交付,,也應(yīng)當(dāng)及時(shí)向甲方及時(shí)提交竣工結(jié)算文件。 值得注意的是,,竣工結(jié)算不僅包括“建設(shè)項(xiàng)目竣工總結(jié)算”,,還包括“單位工程竣工結(jié)算”與“單項(xiàng)工程竣工結(jié)算”。 因此對(duì)于分部分項(xiàng)按進(jìn)度結(jié)算工程款的,,更應(yīng)該在進(jìn)度結(jié)算條件成就時(shí),,及時(shí)發(fā)出竣工結(jié)算文件。 通過這些分析,,對(duì)于在訴訟中,,從施工單位利益的角度出發(fā),就工程款利息起算日的主張,,應(yīng)當(dāng)建立起這樣的索賠順序思路: 三、工程款利息舉證有哪些實(shí)操方式,? 知道了這些索賠順序僅僅是“應(yīng)然”狀態(tài),,而在訴訟中,,施工單位更應(yīng)該了解怎么舉證進(jìn)入到“實(shí)然”狀態(tài),才能打贏官司,。 我們還是用本文開頭的那個(gè)施工單位為例子,。 他們是解除了施工合同并且撤了場(chǎng),將工程實(shí)際交付給甲方,。 先看解除合同,。 法律規(guī)定解除合同的方式既包括發(fā)函解除,也包括訴訟解除,。 就是說,,施工單位可以向甲方發(fā)出“合同解除函”,施工合同即告解除,; 也可以在法院打官司的時(shí)候,,提出合同解除的訴求。 我們這里的目的是為了提前利息起算時(shí)間點(diǎn),,那么以發(fā)函的方式解除施工合同無疑是更有利的方式,。 而函件、郵寄記錄,、對(duì)方簽收記錄無疑就成為案件重要證據(jù)。 再看工程撤場(chǎng)的問題,。建議分三步走:
為什么? 因?yàn)橐坏┑谌竭M(jìn)行續(xù)建,,由此引發(fā)的工程質(zhì)量不合格由誰承擔(dān)責(zé)任的問題就有可能說不清了,。 而如前所述,工程質(zhì)量合格又是施工單位能夠取得工程款及利息的重要前提,。 因此一旦發(fā)現(xiàn)甲方將工程交給第三方續(xù)建的情況,,應(yīng)當(dāng)立即拍照、攝像取證,,必要時(shí)還可以向工程管理的政府部門反映,,要求以筆錄的方式固定證據(jù),。 這樣做的好處是,既可以明確前后兩家施工單位分別施工內(nèi)容,,也可以避免在未來在打官司時(shí),,需通過司法鑒定的方式確定工程質(zhì)量合格與否,因?yàn)榉梢?guī)定一旦續(xù)建,,可以被推定為對(duì)工程質(zhì)量的認(rèn)可,。 對(duì)于工程續(xù)建與質(zhì)量鑒定的問題 你也可以看看這篇文章《》(點(diǎn)擊標(biāo)題進(jìn)入文章) 小 結(jié) 1、對(duì)于索要工程款的訴訟中,,正確選擇利息的起算時(shí)間點(diǎn),,可以多拿數(shù)百萬的真金白銀。 2,、案件本身千變?nèi)f化,,利息起算時(shí)點(diǎn)也需要根據(jù)案情做最優(yōu)的判斷。例如對(duì)于一些非正常交付的工程,,我們建議施工單位以“工程實(shí)際交付之日”優(yōu)于“竣工結(jié)算文件之日”優(yōu)于 “起訴之日”的順序去主張,。 3、重視證據(jù)的重要性,,針對(duì)提前撤場(chǎng)的工程,,在保障撤場(chǎng)合規(guī)的前提下,多去原工地看看,,運(yùn)用好法律規(guī)制,,留好證據(jù),說不定有驚喜等著你,。 作者簡介: |
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