案件

2014年12月，甲公司與乙公司擬在海南成立一家投資公司,，雙方約定,，甲方以其名下所有的5000平方米的土地使用權(quán)進(jìn)行出資，出資比例為公司注冊(cè)資本金的30%,，乙公司以貨幣進(jìn)行出資,，出資比例為公司注冊(cè)資本金的70%。合同簽訂后,，甲公司向新成立的投資公司交付了土地,，乙公司向該投資公司支付了出資款，甲乙雙方分別在工商局登記為投資公司的股東,，并依章程約定,，分別持有公司30%,、70%的股權(quán)。公司成立后,，以上5000平米的土地使用權(quán)因地上建筑物的問(wèn)題,，一直無(wú)法辦理變更登記手續(xù)，土地使用權(quán)的登記人一直為甲公司,，非投資公司,。2017年甲公司因經(jīng)營(yíng)不善，申請(qǐng)企業(yè)破產(chǎn),。值此,，甲公司與投資公司發(fā)生爭(zhēng)議，甲方公司認(rèn)為,，5000平方米的土地使用權(quán)仍舊登記在公司名下,，未做物權(quán)的變更登記手續(xù)，甲公司仍是該5000平方米土地的使用權(quán)人,，該土地應(yīng)作為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn),，由全體債權(quán)人依破產(chǎn)法的規(guī)定進(jìn)行分配；投資公司則持相反意見,，投資公司認(rèn)為該5000平方米的土地使用權(quán)除了沒(méi)有辦理過(guò)戶手續(xù)之外,，土地的使用權(quán)利實(shí)際上早就歸投資公司所有，由投資公司控制,，甲公司作為投資公司的股東有義務(wù)向其履行完整的出資義務(wù),，且出資義務(wù)早在2014年，破產(chǎn)發(fā)生在2017年,，公司破產(chǎn)不能對(duì)抗出資義務(wù),，就此，雙方爭(zhēng)執(zhí)不下,。

在破產(chǎn)前,，土地使用權(quán)已作價(jià)出資，但未辦理過(guò)戶,，是應(yīng)當(dāng)履行股東的出資義務(wù)將土地使用權(quán)過(guò)戶給投資公司,，還是將其列為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，我們來(lái)共同探討一下,。

《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第六十四條規(guī)定,，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)由下列財(cái)產(chǎn)構(gòu)成：（一）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告時(shí)所有的或者經(jīng)營(yíng)管理的全部財(cái)產(chǎn)；（二）債務(wù)人在破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前取得的財(cái)產(chǎn),；（三）應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利,。

此條規(guī)定,，比較寬泛，并沒(méi)有給出具體的指導(dǎo)意見,，原則上說(shuō)明了只要是屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)或者在破產(chǎn)終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)就屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn),。司法實(shí)踐中，財(cái)產(chǎn)存在方式多種多樣,，僅憑此條規(guī)定來(lái)判斷哪些是債務(wù)人財(cái)產(chǎn),，確實(shí)會(huì)存在認(rèn)識(shí)上的不同與偏差。

2013年9月16日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第二條規(guī)定：下列財(cái)產(chǎn)不應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)：（一）債務(wù)人基于倉(cāng)儲(chǔ),、保管,、承攬、代銷,、借用,、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有,、使用的他人財(cái)產(chǎn)；（二）債務(wù)人在所有權(quán)保留買賣中尚未取得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn),；（三）所有權(quán)專屬于國(guó)家且不得轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn),；（四）其他依照法律、行政法規(guī)不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn),。

根據(jù)以上規(guī)定,，可以看出該條規(guī)定排除在債務(wù)人財(cái)產(chǎn)之外的，首先是屬于他人的財(cái)產(chǎn),，債務(wù)人僅是占有人或者使用人的情形,。其次，明確了在所有權(quán)保留買賣中沒(méi)有獲得所有權(quán)的財(cái)產(chǎn),，這里必須符合兩個(gè)要件,，一是所有權(quán)是保留的，保留在出賣方,，即所有權(quán)人是出賣方,，不是買受方債務(wù)人，二是債務(wù)人沒(méi)有取得財(cái)產(chǎn)權(quán)利,，即財(cái)產(chǎn)是動(dòng)產(chǎn)的沒(méi)有完成交付,，不動(dòng)產(chǎn)的沒(méi)有完成過(guò)戶，此時(shí)該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以直接取回財(cái)產(chǎn),，該財(cái)產(chǎn)不屬于債務(wù)人所有,，不能列入到破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)當(dāng)中。再次,，所有權(quán)屬于國(guó)家的,，國(guó)家利益大于個(gè)人的利益,，不能將屬于國(guó)家的財(cái)產(chǎn)列為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，毋庸置疑,。最后,，是兜底條款，其他法律法規(guī)規(guī)定的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn),。另外,，該《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》還規(guī)定了設(shè)定了擔(dān)保物權(quán)的財(cái)產(chǎn)，也屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn),，但是擔(dān)保權(quán)人有權(quán)在擔(dān)保的范圍內(nèi)優(yōu)先受償,，只有在擔(dān)保物權(quán)消滅或者在實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)后有剩余價(jià)值的，才可用于清償破產(chǎn)費(fèi)用,、共益?zhèn)鶆?wù)和其他破產(chǎn)債權(quán),。

本律師認(rèn)為,，本案中，甲公司已將土地交付給了投資公司,，投資公司已實(shí)際占有,、控制并使用了該土地，因該土地產(chǎn)生的收益也列入到了公司的收益當(dāng)中,，且甲公司從法律意義上成為了投資公司股東,，享有了公司30%的股權(quán)，僅僅沒(méi)有完成的就是土地使用權(quán)的過(guò)戶手續(xù)問(wèn)題,，投資公司憑借甲公司以土地使用權(quán)的出資方式進(jìn)而獲得土地使用權(quán)的期待,，應(yīng)當(dāng)符合物權(quán)期待權(quán)。而不能機(jī)械的將甲公司以土地使用權(quán)進(jìn)行出資的行為,，歸入到出資行為當(dāng)中,，而否定了出資行為的實(shí)質(zhì)問(wèn)題是土地使用權(quán)的出資。土地是不動(dòng)產(chǎn),，是具有保值與增值價(jià)值的,，它不同于貨幣或者其他出資方式，這是具有專屬性的,，投資公司之所以接受了甲公司土地使用權(quán)的出資方式而不是其它方式的出資,，正是出于對(duì)土地使用權(quán)及其價(jià)值的期待，是對(duì)這一特殊物權(quán)的期待權(quán),。

依據(jù)以上第一條,、第二條的論述，本律師認(rèn)為投資公司對(duì)于5000平方米特定物權(quán)的期待權(quán)是合理合法的，且出資行為發(fā)生在破產(chǎn)之前,，甲公司作為投資公司的股東具有向投資公司專屬,、特定的出資義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在過(guò)戶與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)當(dāng)中選擇適用過(guò)戶,，使甲公司完成對(duì)投資公司的出資義務(wù),，這并未侵害其他債權(quán)人的利益。

持否定觀點(diǎn)的提出,，如果法院支持了投資公司的訴求,，甲公司為投資公司辦理了土地使用權(quán)的過(guò)戶手續(xù)，就屬于債務(wù)人向個(gè)別債權(quán)人履行了個(gè)別清償行為,，不符合破產(chǎn)法的規(guī)定,，損害了其他債權(quán)人的利益。《中華人民共和國(guó)破產(chǎn)法》第十六條：人民法院經(jīng)受理破產(chǎn)申請(qǐng)后,，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無(wú)效,。

對(duì)此觀點(diǎn)本律師持反對(duì)意見，理由是,，破產(chǎn)法第十六條規(guī)定的是債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的個(gè)別清償,。本案當(dāng)中，甲公司并不是投資公司的債務(wù)人,，而是投資公司的出資人,、股東，甲公司的土地使用權(quán)過(guò)戶給投資公司的行為并不屬于債務(wù)的履行,，而是屬于出資行為的后續(xù)履行與完成。投資公司獲得了甲公司完整意義上的出資,，甲公司作為投資公司的股東依法享有相應(yīng)的股權(quán)是確定的,，對(duì)于甲公司的債權(quán)人是沒(méi)有利益損害的。

《中華人民共和國(guó)破產(chǎn)法》第二十條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后,，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止,；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行,。由上可知,，一旦人民法院受理了破產(chǎn)申請(qǐng)，在管理人接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)之前的全部民事訴訟和仲裁案件都應(yīng)當(dāng)中止,，管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后再行繼續(xù),。那么是所有的民事案件在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后都要繼續(xù)嗎？根據(jù)最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就破產(chǎn)法若干問(wèn)題（二）答記者問(wèn)可以看出,，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后,，所有基于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的清償均應(yīng)通過(guò)破產(chǎn)程序解決,，而不得通行個(gè)案訴訟、仲裁或者執(zhí)行等方式獲得個(gè)別清償,。根據(jù)該條,，如果訴訟是源于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的清償，案件在破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)已立案審理但未審結(jié)的,，要先中止審理,，在破產(chǎn)宣告后法院應(yīng)駁回債權(quán)人的訴訟請(qǐng)求。另外,，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理之后,，債權(quán)人就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)起訴的，人民法院是不受理的,，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)通過(guò)破產(chǎn)程序申報(bào)債權(quán),，在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)依破產(chǎn)法的規(guī)定分配債權(quán)。