重大疑難民商事訴訟與仲裁,，系本所最具品牌力量和核心競爭力的法律服務(wù)業(yè)務(wù)之一,。本所民商事訴訟與仲裁法律事務(wù)部主要以具備多年司法實踐經(jīng)驗的律師為核心，以從事民商事訴訟與仲裁業(yè)務(wù)的資深律師為骨干組成,。團隊成員擁有精湛的法律專業(yè)知識,，長期專注于訴訟與仲裁法律業(yè)務(wù)，執(zhí)業(yè)經(jīng)驗異常豐富,；他們高度關(guān)注司法實踐和法學理論的前沿問題,，重視對司法實踐中的熱點及難點問題的研判，訴訟技巧嫻熟,，對證據(jù)運用獨具匠心,，能精準地抓住焦點突破案件的錯綜復雜疑難問題，以高質(zhì)素的專業(yè)素養(yǎng),、認真細致的敬業(yè)精神為客戶提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù),。

本所民商事訴訟與仲裁法律事務(wù)部特別擅長于股權(quán)轉(zhuǎn)讓、融資租賃,、房地產(chǎn)開發(fā),、建設(shè)工程、知識產(chǎn)權(quán),、公司兼并重組,、公司解散與清算、侵權(quán)責任等領(lǐng)域的爭議解決,。主要的客戶為上市公司,、外資企業(yè),、大中型國有企業(yè)和知名民營企業(yè)等。曾代理過大量具有重大社會影響力的疑難案件,，如代理的信宜紫金礦業(yè)有限公司9.21事件系列侵權(quán)賠償糾紛案,，被評為“中國2012年度人民法院十大典型案件”和央視“2012年度中國十大經(jīng)濟案件”，與代理汕頭市海麗花園有限公司申請執(zhí)行某國土資源局合同糾紛案并列入選最高人民法院改革40年成就展-廣東卷,、廣東省高級人民法院《廣東法院經(jīng)典百案》（1978-2018年）,、廣東法院服務(wù)保障民營經(jīng)濟健康發(fā)展典型案例。

依據(jù)1：《中華人民共和國民法典》

第五百八十五條第一款 當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。

依據(jù)2：《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020年修正）》

第十八條第四款 買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計算方法,，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失，違約行為發(fā)生在2019年8月19日之前的,，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準利率為基礎(chǔ),，參照逾期罰息利率標準計算；違約行為發(fā)生在2019年8月20日之后的,，人民法院可以違約行為發(fā)生時中國人民銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場報價利率（LPR）標準為基礎(chǔ),，加計30—50%計算逾期付款損失。

依據(jù)3：《保障中小企業(yè)款項支付條例》

第十五條 機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)遲延支付中小企業(yè)款項的,，應(yīng)當支付逾期利息,。雙方對逾期利息的利率有約定的,，約定利率不得低于合同訂立時1年期貸款市場報價利率；未作約定的,，按照每日利率萬分之五支付逾期利息,。 

依據(jù)4：《中華人民共和國民法典》

第五百八十四條 “當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對方損失的,，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失,，包括合同履行后可以獲得的利益；但是,，不得超過違約一方訂立合同時預見到或者應(yīng)當預見到的因違約可能造成的損失,。”

第五百八十五條第二款 約定的違約金低于造成的損失的,，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以增加,；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少,。

第五百九十一條 當事人一方違約后,，對方應(yīng)當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的,，不得就擴大的損失請求賠償,。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方負擔,?！?/p>

第五百九十二條 當事人都違反合同的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任,。當事人一方違約造成對方損失,，對方對損失的發(fā)生有過錯的，可以減少相應(yīng)的損失賠償額,。 

依據(jù)5：《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020年修正）》

第二十二條 買賣合同當事人一方違約造成對方損失,，對方主張賠償可得利益損失的，人民法院在確定違約責任范圍時,，應(yīng)當根據(jù)當事人的主張,，依據(jù)民法典第五百八十四條、第五百九十一條,、第五百九十二條,、本解釋第二十三條等規(guī)定進行認定。

第二十三條 買賣合同當事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益,，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的,，人民法院應(yīng)予支持。

案例1

案號：（2019）渝0151民初5414號

審理法院：重慶市銅梁區(qū)人民法院

裁判理由：案涉《產(chǎn)品銷售合同》中即約定了逾期未支付款項按月息1.5分計息,，一直到需方付清欠款為止,，又約定了未按合同約定付款，違約方支付貨款金額20%的違約金……原告起訴主張逾期付款利息及違約金,，被告認為原告主張逾期付款違約金與貨款總額20%的違約金金額過高,，請求調(diào)減。本院認為,，上述合同條款約定的逾期付款利息與違約金均是對逾期付款損失的賠償,，二者功能相同、目標一致,。原告稱其損失主要為資金占用損失,，按月息1.5%計付逾期付款利息，已足以彌補其損失,，對于原告同時主張按合同約定的貨款總額20%支付違約金的請求,，本院不予支持。

案例2

案號：(2018)川01民終12556號

審理法院：四川省成都市中級人民法院

裁判理由：蘭向軍代表萬興公司與中建西部公司簽訂的《尾款支付協(xié)議》約定：……若萬興公司未按本協(xié)議支付款項逾期付款的,，每逾期一次萬興公司向中建西部公司支付違約金50萬元（人民幣大寫：伍拾萬元整）,，同時中建西部公司保留向萬興公司主張合同內(nèi)約定違約利息的索賠權(quán)。庭審中,，萬興公司,、蘭向軍均辯稱約定違約金過高請求調(diào)低。萬興公司遲延付款,，給中建西部公司造成的損失主要是利息損失,，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法,。約定的違約金低于造成的損失的,，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的,，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少”,。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十九條“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的,，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ),，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素,，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量,，并作出裁決。當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的'過分高于造成的損失’”的規(guī)定,，雙方在《尾款支付協(xié)議》中約定的違約金過高,，應(yīng)予調(diào)整，結(jié)合中建西部公司實際損失程度,，適當確定逾期違約金計算方式為以欠付貨款金額為基數(shù)，從逾期支付之日起,，按中國人民銀行同期貸款利率的150%計算至本判決所確定的寬限期內(nèi)萬興公司的實際給付之日止……

案例

一審案號：（2017）蘇0206民初5723號

審理法院：江蘇省無錫市惠山區(qū)人民法院

一審裁判理由：本案中,，麟龍公司主張宏盛達公司應(yīng)按照合同約定支付逾期付款利息,、違約金，系基于雙方在合同中對于違約責任的約定,，該約定系雙方當事人真實意思表示,，且法律并未予以禁止，故本院認為麟龍公司可以主張逾期付款利息,、違約金同時適用,。當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ),，兼顧合同的履行情況,、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量,，并作出裁決,。本院認為，買賣合同中違約方逾期付款給守約方所造成的實際損失主要體現(xiàn)在違約方占用貨款資金期間的利息損失以及守約方為了實現(xiàn)債權(quán)的合理費用等,，與民間借貸合同中借款方逾期歸還借款給貸款方造成的占用借款資金期間的利息損失以及為實現(xiàn)債權(quán)的合理費用相類似,，故若守約方未提供證據(jù)證明逾期付款行為造成其他實際損失，基于公平原則,，對于違約金的認定應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)予以衡量,，可以類比參照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三十條予以處理……故本院認為麟龍公司主張的逾期付款利息、違約金二者總額應(yīng)不超過以未支付貨款為基數(shù),，按照年利率24%計算的數(shù)額,。

二審案號：（2018）蘇02民終2483號

審理法院：江蘇省無錫市中級人民法院

二審裁判理由：關(guān)于違約金的調(diào)整。我國法律對違約金的性質(zhì)明確界定為具有補償和懲罰之雙重性質(zhì),。違約金從本質(zhì)意義而言,，在于補償守約方的損失，但如果違約金只有補償性而無懲罰性,，則違約金的作用等同于約定的損害賠償金,，不能有效制裁違約行為，充分保護守約方的利益,，所以違約金在補償損失的同時又以其所固有的懲罰性體現(xiàn)與損害賠償之間的不同,。正因違約金的功能以補償為主,，以懲罰為輔，故而在當事人約定的違約金低于違約所造成的損失或過分高于違約所造成的損失時,，當事人依法可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加或適當減少,。至于違約金過低或過高的認定標準，則應(yīng)以實際損失為基礎(chǔ),，兼顧合同履行情況,、當事人的過錯程度以及預期利益等因素予以衡量。本案中,，宏盛達公司未按約向麟龍公司支付貨款,，所造成的資金占用損失，應(yīng)當結(jié)合當前市場融資成本予以衡量,，占用貨款資金的行為與民間借貸相類似,，案涉合同約定的逾期付款利息及違約金與民間借貸雙方約定的逾期還款利息、違約金也相類似,，故一審法院參照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三十條之規(guī)定,，將本案合同約定的逾期付款利息和違約金的合并計算標準下降為年利率24％，并無不當,。 

案例1

案號：（2021）津03民終1993號

審理法院：天津市第三中級人民法院

裁判理由：關(guān)于三和公司要求華泰公司支付逾期利息及違約金的訴訟請求,，違約金本身即具有填補損失的性質(zhì)，三和公司同時主張逾期利息與違約金并無法律依據(jù),，因雙方在合同中約定逾期付款違約金為日萬分之三,，但三和公司并未舉證證明其除未付款項利息損失外存在其他損失，故該約定明顯過高,，應(yīng)予以調(diào)整,，以未付款1160000元為基數(shù)，自三和公司主張的2017年4月1日起至2019年8月20日,，按照中國人民銀行同期貸款利率計算逾期付款利息損失,，自2019年8月20日至實際付款日止按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算。

案例2

案號：(2021)粵0112民初3205號

審理法院：廣東省廣州市黃埔區(qū)人民法院

裁判理由：本案是民法典施行前的法律事實引起的合同糾紛,，應(yīng)適用當時的法律,、司法解釋的規(guī)定進行裁判……天奇醫(yī)院逾期未還，其行為已構(gòu)成違約,，應(yīng)承擔違約責任,，但彤寧公司既請求按合同標的額10%計算的違約金，又請求按照年利率24%計算的逾期付款利息，有雙重懲罰之嫌,，且標準過高,，彤寧公司并未舉證其除了資金占用利息以外的其他實際損失，故本院酌情支持利息自逾期之日2017年4月22日起至2019年8月19日止,，按照中國人民銀行同期同類貸款基準利率的四倍計算,，自2020年8月20日起至實際清償之日止，按照全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的一年期貸款市場報價利率的四倍計算,。對彤寧公司訴請的利息及違約金超出部分,，因事實及法律依據(jù)不足，本院不予支持,。

案例

案號：（2021）湘03民終159號

審理法院：湖南省湘潭市中級人民法院

裁判理由：關(guān)于雙方當事人約定的逾期付款利息是否應(yīng)予調(diào)整的問題,。買賣合同中的逾期付款利息雖不完全等同于逾期付款違約金,，但在本案中，雙方事先約定上訴人如不按約定付款,，則未付部分按既定標準給付利息,，其中具有督促和擔保上訴人按約履行債務(wù)的功能以及對上訴人違約行為進行懲罰和對被上訴人損失進行補償?shù)男Ч虼?，該約定內(nèi)容雖名為利息,，但實質(zhì)上具有違約金的法律特征。違約金條款是合同當事人契約自由的體現(xiàn),，使合同當事人在訂立合同時就明確違約后果,，從而做到慎重訂約、適當履約,，因此人民法院對其進行調(diào)整亦應(yīng)審慎,、適當?！搮f(xié)議約定的逾期付款利率標準,，系雙方在平等協(xié)商的基礎(chǔ)上確定的，符合公平和誠實信用原則,，并無明顯不合理之處,。其次，買賣合同的出賣人作為商業(yè)活動主體,，能否及時回收貨款可能涉及其資金鏈能否保持正常,、經(jīng)營活動能否正常開展等因素。因此，上訴人作為違約方主張違約金約定過高,，應(yīng)承擔舉證責任,，在上訴人未提交證據(jù)證明違約金過高的情況下，不能簡單以銀行存,、貸款以及民間借貸的利息作為參照標準,。……此外,，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條僅適用買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金計算方法的情形,，本案雙方當事人在合同中已就逾期付款利息（違約金）作出明確約定，故該司法解釋規(guī)定不適用于本案,。

案例

案號：（2020）藏05民終4號

審理法院：西藏自治區(qū)山南市中級人民法院

裁判理由：被告（反訴原告）至今未向原告（反訴被告）支付購房款1450000.00元,，必定導致原告（反訴被告）的利息損失……故該院參照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十九條第二款第（一）項的規(guī)定，酌情確定逾期付款利息以1450000.00元為基礎(chǔ),，年利率6%,，計算時間自2019年12月8日起至實際付清之日止。故對支付逾期付款利息的訴訟請求,，于法有據(jù),，該院予以支持……關(guān)于對原告（反訴被告）要求由被告（反訴原告）支付違約金500000.00元的訴訟請求，本案中,，原告（反訴被告）與被告（反訴原告）對違約金未作出約定,，且違約金與逾期付款利息均具有逾期付款的懲罰及補償?shù)碾p重屬性，原告（反訴被告）同時主張逾期付款利息和違約金,，明顯有違公平,、誠實信用的原則。原告（反訴被告）亦未提交造成實際損失的證據(jù),，根據(jù)《最高人民法院 關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第九十條：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實,，應(yīng)當提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外,。在作出判決前,，當事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證證明責任的當事人承擔不利的后果”的規(guī)定,，原告（反訴被告）應(yīng)承擔舉證不能的法律后果,，故原告（反訴被告）的該項訴訟請求，于法無據(jù),，該院不予支持,。