【文/觀察者網(wǎng) 張照棟】

現(xiàn)如今,，外賣平臺究竟為騎手承擔了多少責任？

認勞率1%,。

這是北京致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心對1907份有效判決進行研究后得出的數(shù)字,。

也就是說，在外賣平臺將騎手配送業(yè)務(wù)甩給外包公司后,，其承擔用人單位責任,、與騎手認定勞動關(guān)系的概率，已經(jīng)從曾經(jīng)的100%降到了1%以內(nèi),。而這些配送商再將騎手業(yè)務(wù)層層外包或者把騎手注冊為“個體工商戶”后,，其認勞率從82%降到了46%到59%。

最終也就成了引發(fā)熱議的“外賣平臺騎手被迫注冊轉(zhuǎn)變?yōu)閭€體工商戶”一事,。據(jù)統(tǒng)計全國出現(xiàn)的“疑似騎手個體戶”超過160萬,。盡管美團和餓了么兩大外賣平臺相繼發(fā)表聲明表態(tài)，嚴禁平臺外賣合作商以任何形式誘導和強迫勞動者注冊為個體工商戶,，但這一切的源頭,，也正是他們。甚至在兩大平臺發(fā)聲后,，騎手注冊為個體工商戶的情況依然存在,。

平臺和配送商構(gòu)建了錯綜復雜的法律關(guān)系網(wǎng)絡(luò)，打碎了騎手的勞動關(guān)系,，讓騎手找不到用人單位,，一步步被逼至權(quán)益保障的邊緣。

目前在國家出臺指導意見的影響下，美團和餓了么平臺已經(jīng)開始改進自身算法體系的技術(shù)倫理,，核算成本承擔騎手的權(quán)益保障,。社科院數(shù)字勞工問題專家陳萍表示，長遠來看,，這對企業(yè)是一個好事,。“這些平臺企業(yè)未來能走多遠,，很大程度上就取決于他們當下能否處理好勞動者權(quán)益保障的問題,。”

8月23日,，北京,，外賣員冒雨送餐。

從平臺到配送商層層“甩鍋”的用工模式

2021年9月17日,，長達57頁,，4萬多字的《外賣平臺用工模式法律研究報告》（下稱《研究報告》）對外發(fā)布。

這份《研究報告》經(jīng)過近三個月調(diào)研,，通過實地走訪配送商站點,、電話調(diào)研靈活用工平臺，并與相關(guān)行業(yè)專家交流,，在50多位具有法學,、經(jīng)濟學、政治學,、計算機等專業(yè)背景的志愿者幫助下,，從公開新聞、研究報告,、年報財報中收集了與騎手相關(guān)的各方面數(shù)據(jù),，研究分析了幾乎所有與外賣騎手認定勞動關(guān)系相關(guān)的司法判決，并在此基礎(chǔ)上初步建立了一個包含1907份有效判決的數(shù)據(jù)庫,。

《研究報告》指出,，僅僅10年間，外賣平臺用工模式就經(jīng)歷了復雜而快速的演變,，并逐步發(fā)展出3大類及8種主要模式,。

外賣市場的8大用工模式 截圖自致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心

從餐館自行雇傭，到外賣平臺自雇騎手的傳統(tǒng)模式階段,，逐步發(fā)展到 “接單自由,、可在多平臺兼職工作”的眾包模式，再到聯(lián)合配送商將傳統(tǒng)模式轉(zhuǎn)為“表面外包,、實質(zhì)合作用工”的專送模式,，最終演變成外賣平臺規(guī)避用人風險的高階手段——個體工商戶模式,。

目前外賣市場上普遍運行的是“網(wǎng)絡(luò)型外包”的用工模式。在這種用工模式下,，外賣平臺和配送商層層甩鍋，打碎騎手的勞動關(guān)系,，讓法院無法確認用人單位,，從而免于承擔雇主責任和用工風險。

騎手邵新銀的遭遇就是這一用工模式的典型案例,。

2019年4月27日,，邵新銀在工作中發(fā)生車禍，被醫(yī)院鑒定為“九級傷殘”,。但直到今天,，邵新銀也沒有得到應(yīng)有的工傷賠償，因為他始終無法與管理他的迪亞斯物流公司確認勞動關(guān)系,。

邵新銀堅稱自己是迪亞斯公司的人,，他注冊的騎手APP上殘缺的薪資賬單也顯示他是迪亞斯公司的“全職騎手”。但事發(fā)后迪亞斯公司迅速與他切斷聯(lián)系,，站長將他踢出團隊,，邵新銀在騎手APP上的兩年間的所有工作記錄都已無法查閱。迪亞斯公司向法院聲稱,，他們已經(jīng)將配送業(yè)務(wù)“外包”給了一家名叫“太昌”的公司,。

律師翻閱邵新銀的銀行流水記錄時發(fā)現(xiàn)，他的工資確實一直是由太昌公司發(fā)放,。而邵新銀的的個人所得稅APP上顯示,，他每月工資薪金的個稅扣繳義務(wù)人至少有2-3家公司，其中不但有迪亞斯公司和太昌公司,，還有一些邵新銀此前從未聽聞的公司,，比如天津某建筑公司、上海某外包公司,。

至于給邵新銀派單的餓了么平臺,，則藏在這些大大小小的外包公司背后，完全置身事外,。騎手在餓了么騎手APP“蜂鳥眾包”上注冊時,，《用戶協(xié)議》上就已經(jīng)寫明：“蜂鳥眾包僅提供信息撮合服務(wù)，用戶與蜂鳥眾包不存在任何形式的勞動/雇傭關(guān)系,?！?/p>

連邵新銀本人也認為自己的工傷賠償要不到餓了么平臺頭上，他說“跟餓了么沒關(guān)系”,。

截自蜂鳥眾包APP《蜂鳥眾包用戶協(xié)議》

很顯然,，邵新銀被困在了平臺和配送外包公司設(shè)計的復雜的法律關(guān)系網(wǎng)絡(luò)里,。在這張網(wǎng)里，餓了么平臺給邵新銀派單,，迪亞斯公司負責管理,，太昌公司給他發(fā)工資，其他一些公司給他交個稅……當邵新銀出事的時候,，這其中的任何一家公司都不足以和他構(gòu)成勞動關(guān)系,。而確定不了勞動關(guān)系，平臺和這些外包公司自然也不用支付邵新銀的工傷賠償,。

在外賣市場發(fā)展初期,，外賣平臺和騎手之間還是雇傭或者勞務(wù)派遣關(guān)系，其用工受到勞動法的全面規(guī)制,。但隨著外賣平臺的迅速發(fā)展擴張,，它們開始將騎手配送業(yè)務(wù)外包給配送商和勞務(wù)公司，其本應(yīng)承擔的雇主責任和用工風險也轉(zhuǎn)嫁到了這些外包公司身上,。

而處在平臺和騎手之間的上千家配送商為了降低成本和風險,，也效仿外賣平臺繼續(xù)“甩鍋”。他們將自己承接的騎手配送業(yè)務(wù)進一步外包,、分包,，不與騎手建立正式勞動關(guān)系，逃避社保繳納義務(wù),，成為居中抽傭賺錢的騎手人力“二道販子”,。

北京致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心對1907份有效判決研究后指出，外賣平臺將騎手配送業(yè)務(wù)甩給外包公司后,，其承擔用人單位責任,、與騎手認定勞動關(guān)系的概率，已經(jīng)從曾經(jīng)的100%降到了1%以內(nèi),；而配送商再將騎手業(yè)務(wù)層層外包或者把騎手注冊為“個體工商戶”后,，其承擔用人單位責任的概率從82%成功地降到了46%到59%。

事實證明,，對于平臺和配送商來說,，這種用工模式成功地幫他們降低了用工風險和用人成本，而萬千無法保障自身權(quán)益的騎手,，只能和邵新銀一樣,，吞下苦果。

好在國家已經(jīng)開始出手治理這種平臺企業(yè)的用工亂象,。今年7月,，人社部、國家發(fā)改委等八部門聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導意見》,。該《指導意見》合理界定了平臺企業(yè)的責任,，要求其在公平就業(yè),、勞動報酬、休息制度,、勞動安全,、社會保險以及職業(yè)傷害保障等方面承擔應(yīng)有責任，保障新就業(yè)形態(tài)勞動者權(quán)益,。

值得一提的是,，《指導意見》在傳統(tǒng)的勞動關(guān)系—民事關(guān)系“二分法”基礎(chǔ)上創(chuàng)設(shè)了第三條道路：“不完全符合確立勞動關(guān)系情形但企業(yè)對勞動者進行勞動管理的情形”。這意味著互聯(lián)網(wǎng)平臺再也不能拿“沒有勞動關(guān)系”作理由逃避責任,。

9月23日，最高人民法院副院長賀榮在國新辦舉行的司法審判服務(wù)保障全面建成小康社會新聞發(fā)布會上表示,，明確快遞員,、網(wǎng)約車司機、電商主播等新就業(yè)形態(tài)勞動關(guān)系認定規(guī)則,，把引導規(guī)范平臺經(jīng)濟健康發(fā)展和保護勞動者合法權(quán)益統(tǒng)一起來,。

此外，相關(guān)部門已開始制定靈活就業(yè)人員職業(yè)傷害保障辦法,，擬開展職業(yè)傷害保障試點,。美團、滴滴,、餓了么等平臺型企業(yè)將會成為首批試點的行業(yè)重點企業(yè),。

浙江大學教授、中國社會保障學會副會長何文炯接受觀察者網(wǎng)采訪時表示,，在未來,，像外賣騎手這樣的“無雇主勞動者”會越來越多，但現(xiàn)行職工社會保險制度以勞動關(guān)系為基礎(chǔ),，因而表現(xiàn)出種種不適應(yīng),。所以，社會保險制度必須改革,，才能適應(yīng)勞動力市場的變化,、適應(yīng)整個社會的變化。

勞動者的基本風險應(yīng)當?shù)玫接行У谋Ｕ?，而為提供這種保障所需要的成本,，應(yīng)當由相關(guān)的各方來承擔。據(jù)此,，任何一個平臺都應(yīng)當根據(jù)其與騎手關(guān)系的緊密程度,，承擔相應(yīng)的基本風險保障成本。

中國社科院新聞與傳播研究所助理研究員孫萍也向觀察者網(wǎng)表示,，解決目前平臺用工混亂,，騎手權(quán)益無法保障的問題,，需要考慮繞開勞動關(guān)系談社會保障，即社保和勞動關(guān)系脫鉤,。

“根據(jù)目前的勞動法,，勞動者的社會保障必須以認定勞動關(guān)系為前提。這樣的思路略顯僵化,，社會保障人人都需要,，但勞動關(guān)系不一定人人都有。要做到互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟的普惠,，就應(yīng)該考慮如何繞過勞動關(guān)系談社會保障,，無論有沒有勞動關(guān)系，社會保障需要責任到具體用人單位,?！睂O萍說道。

孫萍表示,，最近開展的職業(yè)傷害險就是一個很好的嘗試,，“對于騎手這種高風險職業(yè)，最主要的就是傷害險這一塊兒,，把這個單獨拿出來做一個險種,，不要把五險一金都弄到一起。不同的工種,，要有不同的保障方式,。”

對于配送商層層甩鍋,，逃避雇主責任的問題,，孫萍表示，治理配送商應(yīng)該從平臺方切入,，因為平臺掌握著配送商的定價權(quán),。

超過160萬個“疑似騎手個體戶”

個體工商戶模式是外賣平臺規(guī)避用人風險的高階手段。

山西省中陽縣的騎手楊雄偉就是典型案例,。2019年8月起,，楊雄偉開始在太原市送外賣，他既是一名騎手,，同時也靈活用工平臺“好活”在江蘇省昆山市玉山鎮(zhèn)注冊的第「94519」號個體工商戶,。

送了一年半的外賣之后，楊雄偉因為離職糾紛將站點所屬公司告上了法院,。結(jié)果法院認為他是個體工商戶而非勞動者,，于是本該拿回的二倍工資差額和經(jīng)濟補償一分錢沒要到，未繳納的社保也不了了之,。

隨著“支持平臺經(jīng)濟發(fā)展,、鼓勵企業(yè)靈活用工”的政策實行,，國家鼓勵支持個體工商戶的發(fā)展，基層政府對注冊個體工商戶的要求一直比較寬松,。但一些外賣配送商卻借機誘導甚至強迫騎手注冊成為個體工商戶,，以此來轉(zhuǎn)嫁風險，降低成本,。

因為騎手一旦被注冊為“個體工商戶”,，就意味著騎手不再受勞動法保護，與公司也不再是勞動關(guān)系,，而是合作關(guān)系,，簽的是承攬合同。這些公司不僅可以光明正大地不幫騎手繳納社保,，還可以把付給騎手的工資變?yōu)橘M用成本,，作為進項抵扣，從而降低稅務(wù)成本,。

觀察者網(wǎng)在愛企查平臺查詢發(fā)現(xiàn)，目前全國經(jīng)營外賣業(yè)務(wù)的個體工商戶已經(jīng)超過200萬家,，且這些“個體戶”呈現(xiàn)出集中分布的特點,。其中在江蘇省就有109萬送外賣的個體工商戶，而在廣西欽州中馬欽州產(chǎn)業(yè)園這個地市州的產(chǎn)業(yè)園里,，竟一共注冊了14萬家經(jīng)營范圍包括“外賣遞送服務(wù)”的個體工商戶,。

這些送外賣的個體工商戶當然不全是騎手，也有可能是一些自己送外賣的小餐館個體戶,。致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心綜合騎手個體戶的“命名結(jié)構(gòu)”和“地域分布”推斷,，全國至少有160萬個“疑似騎手個體戶”。

截圖自愛企查

孫萍向觀察者網(wǎng)表示,，根據(jù)他們的調(diào)研結(jié)果,，除了配送商為了轉(zhuǎn)嫁責任誘導騎手成為個體工商戶的情況外，還有許多騎手是自愿注冊成個體工商戶的,，因為這樣他們就每月可以少繳稅款,，多拿現(xiàn)金。

根據(jù)2019年1月1日開始實施的綜合所得稅率計算,，如月收入在3000至12000元,，稅率為10%。若騎手注冊為個體工商戶,，平臺與騎手的交易則按經(jīng)營所得征收稅率,，一般按行業(yè)從0.1%到1%不等。

孫萍表示,，治理“騎手注冊成個體工商戶”的問題是一個系統(tǒng)性的工程,，它涉及平臺,、外包商、騎手三方的利益分配,。

《法治日報》發(fā)表評論稱,，外賣騎手在7月份《指導意見》引入“不完全勞動關(guān)系”情形下，應(yīng)獲得的靈活就業(yè)保障,。騎手注冊個體工商戶主要是稅法上的效力,，是一種稅法上的身份，但這種身份并不否定其勞動關(guān)系下的勞動者身份或非勞動關(guān)系下的類雇員身份,，也不否定應(yīng)有的勞動權(quán)益保障機制,。

“能否處理好勞動者權(quán)益保障的問題能決定平臺走多遠”

當前我國靈活就業(yè)人員規(guī)模已達2億人，根據(jù)國家信息中心發(fā)布的《中國共享經(jīng)濟發(fā)展報告（2021）》,，2020年共享經(jīng)濟參與者人數(shù)約為8.3億人,，其中服務(wù)提供者約為8400萬人。 截至 2020 年,，我國外賣市場規(guī)模已達到6646.2 億元,，比2011年餓了么獲得A輪100萬美元融資時增長了近30倍。在這千億級市場上,，美團和餓了么包攬了90%左右的市場份額,。

《指導意見》的印發(fā)只是一個開始，具體的政策措施如何落地,？國家該如何治理外賣平臺的用工亂象,？外賣騎手的勞動權(quán)益該如何保障？合理的新業(yè)態(tài)用工模式應(yīng)該怎樣建立,？解決這些錯綜復雜的問題,，依然任重而道遠。

致誠農(nóng)民工法律援助與研究中心主任佟麗華認為,，相關(guān)的法律法規(guī)應(yīng)該盡快完善,，以適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)新型用工形態(tài)。他在接受采訪時表示,，當下互聯(lián)網(wǎng)和新型用工形態(tài)發(fā)展迅速,，已有的勞動合同法和社會保險法對這些問題關(guān)注不夠,。他建議,，在勞動領(lǐng)域,，盡快修訂勞動合同法，社會保險法也需要進行修改完善,。否則,，社保壓力、負擔過重，確實會抑制企業(yè)的活力,。

當然,，平臺作為靈活用工最大受益者，也應(yīng)該承擔勞動者的責任,，“把用工主體責任全部推卸給別人是不合適的,，是權(quán)責利不統(tǒng)一的?！辟←惾A建議,，平臺可以通過協(xié)議的方式把相關(guān)責任分配給其他合作公司，但在這個過程中,，平臺依然應(yīng)該承擔主體責任,。同時希望平臺提供申訴渠道，便捷騎手的維護權(quán)益,?！安荒苡X得騎手出現(xiàn)問題了，跟自己沒關(guān)系,?！?/p>

8月5日，浙江杭州,，外賣員在送餐前進行集訓,。

孫萍則向觀察者網(wǎng)表示，勞動法,、勞動合同法以及社會保障制度的改革完善非常關(guān)鍵，但這是一個長期的過程?，F(xiàn)階段問題凸顯出來后,，政府可以先做好社會保障的兜底工作，同時通過行政監(jiān)管和政策督導來督促平臺企業(yè)改善現(xiàn)狀,，規(guī)范監(jiān)管和促進發(fā)展并重,，既要支持平臺企業(yè)的發(fā)展，也要給他們劃好紅線,，明確規(guī)則,。

此外，孫萍還提到了《指導意見》中提出的平臺要充分聽取工會或勞動者代表的意見建議的措施,。她表示,，要促進工會監(jiān)督和集體協(xié)商的功能，“下一步要探索的就是如何在靈活用工的群體里建立工會,，讓這些勞動者的話語權(quán)參與到新型就業(yè)形態(tài)的勞動標準制定過程當中去,，這非常重要。”

至于平臺究竟該對騎手的權(quán)益保障承擔多大責任,，孫萍表示,，這個事不能一刀切，騎手和平臺的關(guān)系是一個動態(tài)浮動的關(guān)系,，要根據(jù)騎手的工作時間,、工作時長、配送工種等具體問題具體分析,。

目前美團和餓了么平臺已經(jīng)開始改進自身算法體系的技術(shù)倫理,，核算成本承擔騎手的權(quán)益保障。陳萍表示,，長遠來看,，這對企業(yè)是一個好事?！斑@些平臺企業(yè)未來能走多遠,，很大程度上就取決于他們當下能否處理好勞動者權(quán)益保障的問題?！?/p>