在建設(shè)工程實務(wù)中有“兩期一金”,，指的就是建設(shè)工程中的質(zhì)量保修期,、缺陷責(zé)任期和質(zhì)量保證（保修）金,。這三者既有聯(lián)系又有區(qū)別，在司法實踐中比較容易混淆,。筆者今年辦理了幾起涉及質(zhì)量保證金返還糾紛的案件,，這幾乎可以算是建設(shè)工程糾紛之中留在最后一個階段的糾紛。在此,，筆者還是以質(zhì)量保證金的問題為中心內(nèi)容展開討論,。

質(zhì)量保證金，也就是我們在實踐中所稱的質(zhì)保金,，它是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定,，從應(yīng)付工程款中扣留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進行維修的資金,。而這里的“缺陷”是指建設(shè)工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強制性標(biāo)準(zhǔn),、設(shè)計文件，以及承包合同的約定,。而缺陷責(zé)任期一般為一年,，最長不超過二年，由發(fā)承包雙方在合同中約定,。從中我們能夠看得出,，質(zhì)保金的返還時間與缺陷責(zé)任期掛鉤，但不影響承包人在質(zhì)量保修期內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保修義務(wù),。

而且,，從質(zhì)量保證金的概念中，我們至少可以得出以下幾個結(jié)論：其一,，缺陷責(zé)任期質(zhì)量保證金的預(yù)留期限,，最長兩年，缺陷責(zé)任期屆滿,，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)將質(zhì)保金返還給承包人,。第二，對于質(zhì)保金的返還期限本著“有約定從約定”的原則,，尊重當(dāng)事人在施工合同中的約定,，如果當(dāng)事人在施工合同中沒有約定質(zhì)保金返還期限,，應(yīng)當(dāng)按照缺陷責(zé)任期的規(guī)定確定返還期限,。第三，缺陷責(zé)任期屆滿,、發(fā)包人返還質(zhì)量保證金后,，質(zhì)量保修期未滿，承包人仍有免費保修義務(wù),。

（2020）最高法民終483號民事判決書中關(guān)于工程質(zhì)量保證金問題的裁判,。雙方在《房屋建筑工程質(zhì)量保修書》約定質(zhì)量保修期為：1.地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程為設(shè)計文件規(guī)定的該工程合理使用年限,；2.屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間,、房間和外墻的防滲漏為5年,；3.土建工程為1年；4.電器管線,、給排水管線,、設(shè)備安裝工程為2年；5.供熱與供冷系統(tǒng)為2個采暖期,、供冷期,；6.住宅小區(qū)內(nèi)的給排水設(shè)施、道路等配套工程為2年,。質(zhì)量保修期自工程竣工驗收合格之日起計算,。質(zhì)量保修金：保修金為合同造價的4％，在工程竣工結(jié)算時預(yù)留,，保修費由造成質(zhì)量缺陷的責(zé)任方承擔(dān),。保修金按土建、安裝,、防水工程各自保修期限到期后,，按造價比例乘以保修金分別無息退還承包人。發(fā)包人在各自質(zhì)量保修期滿后14天內(nèi)將質(zhì)量保修金返還承包人,，其他保修項目仍由承包人負責(zé),，直至保修期滿后無息退還。

（2020）最高法民終483號民事判決書根據(jù)建設(shè)工程司法解釋二第八條第一款第一項的規(guī)定（注現(xiàn)為《建工司法解釋一》第17條：有下列情形之一,，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的,，人民法院應(yīng)予支持：（一）當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿；（二）當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的,，自建設(shè)工程通過竣工驗收之日起滿二年,；（三）因發(fā)包人原因建設(shè)工程未按約定期限進行竣工驗收的，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿,；當(dāng)事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的,，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起滿二年。發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金后,，不影響承包人根據(jù)合同約定或者法律規(guī)定履行工程保修義務(wù),。）當(dāng)事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿的，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的,，人民法院應(yīng)予支持,。

本案中，首先,，因三建公司概括主張工程款,，此種情況下應(yīng)認定其在主張工程款的同時包括了工程質(zhì)量保證金,。工程質(zhì)量保證金按雙方合同約定的4％計算，數(shù)額為18702526.74元（467563168.44×4％＝18702526.74元）,。其中,，地下車庫、幼兒園的工程造價為30613357.32元（29262938.83元＋1350418.49元＝30613357.32元）,，因商業(yè)裙樓造價包含在1＃,、2＃、3＃,、4＃,、11＃、17＃樓住宅樓工程造價中,，工程造價無法準(zhǔn)確區(qū)分,。一審法院按瑞恒公司鑒定的每棟樓的工程造價除以該樓棟的建筑面積得出每平方建筑面積造價，再乘以商業(yè)裙樓的建筑面積,。這里需要注意質(zhì)量保證金本身就是在應(yīng)付工程款中扣留的一定比例,，因而其實際上仍是應(yīng)付工程款的一部分，只是在被“特定化”的時候賦予其他的法律意義,。

其次,，缺陷責(zé)任期內(nèi)的質(zhì)量缺陷修復(fù)義務(wù)與保修期內(nèi)質(zhì)量保修義務(wù)存在不同。缺陷責(zé)任期是扣留工程質(zhì)量保證金的期限,，缺陷責(zé)任期內(nèi)承包人承擔(dān)的是質(zhì)量缺陷修復(fù)義務(wù),，保修期內(nèi)承包人承擔(dān)的是保修義務(wù)。缺陷責(zé)任期滿,，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照合同約定退還工程質(zhì)量保證金,。工程質(zhì)量保證金的返還與保修期沒有必然聯(lián)系，發(fā)包人不能以保修期未屆滿為由拒絕向承包人返還工程質(zhì)量保證金,。對于缺陷責(zé)任期,，《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第二條第三款規(guī)定：“缺陷責(zé)任期一般為1年，最長不超過2年,，由發(fā),、承包雙方在合同中約定。”雖然雙方在質(zhì)量保修書中對返還工程質(zhì)量保證金約定按土建,、安裝,、防水工程各自保修期限到期后，按造價比例乘以保修金分別無息退還承包人,，但防水工程質(zhì)量保證金約定部分違反了《建設(shè)工程質(zhì)量保證金管理辦法》第二條第三款規(guī)定的缺陷責(zé)任期最長不得超過2年的規(guī)定,，超過2年的期限不能認定為缺陷責(zé)任期,。

第三,，雙方在《房屋建筑工程質(zhì)量保修書》中約定,，質(zhì)量保修期自工程竣工驗收合格之日起計算。根據(jù)關(guān)于案涉施工合同的效力及結(jié)算依據(jù)的問題分析,，缺陷責(zé)任期應(yīng)自凱創(chuàng)公司占有使用案涉工程之日即2015年4月7日起計算至2017年4月6日,。因雙方在施工合同中約定發(fā)包人在各自質(zhì)量保修期滿后14天內(nèi)將質(zhì)量保修金返還承包人。在TJ-401《工作聯(lián)系單》中約定質(zhì)保金待質(zhì)保期滿后30日內(nèi)一次性無息付清,。故凱創(chuàng)公司應(yīng)于2017年4月20日返還工程質(zhì)量保證金16815404.28元,，于2017年5月6日返還工程質(zhì)量保證金1810788.53元。工程質(zhì)量保證金是發(fā)包人從應(yīng)付工程款中預(yù)留的資金,，屬于工程款的一部分,。發(fā)包人在缺陷責(zé)任期滿后應(yīng)將工程質(zhì)量保證金及時返還，逾期返還的應(yīng)支付利息,。

其實,，承擔(dān)建設(shè)成功質(zhì)量保證責(zé)任不僅是承包人的合同義務(wù)，也是其法定義務(wù),。實際上,，根據(jù)建設(shè)工程是否竣工驗收合格的這一事實，承包人的質(zhì)量保證責(zé)任又劃分為：其一,，承包人的施工質(zhì)量不合格,、未通過竣工驗收的，承包人應(yīng)進行質(zhì)量整改,，發(fā)包人可以拒付工程價款,，待承包人對建設(shè)工程質(zhì)量整改合格才有權(quán)主張工程價款。其二,，建設(shè)工程竣工驗收合格后,，承包人仍應(yīng)在合同約定或者法律規(guī)定的保修期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的質(zhì)量問題通過旅行維修義務(wù)的方式承擔(dān)保證責(zé)任。在本文之中,，筆者僅是對第二種情況中的質(zhì)量保證金的返還問題做了基本的探討,。其它問題只能留待以后繼續(xù)分享。

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