大家好，我是鄭文鑫,。

最近有同行跟我聊無罪辯護(hù),，我才發(fā)現(xiàn)近年來做的案件似乎都和無罪辯護(hù)有關(guān),，自己辦案的效果也還行,，就斗膽談一些心得體會。

在當(dāng)下的司法環(huán)境,，做無罪辯護(hù)是需要很多先決條件的,，如果這些先決條件不具備，最好不要輕易做無罪辯護(hù),。我特別關(guān)注這三個(gè)先決條件：

一是當(dāng)事人不愿意認(rèn)罪,。只要當(dāng)事人認(rèn)罪了，再做無罪辯護(hù),，意義基本不太大,，除非涉及法律適用的問題。如果是事實(shí)爭議,，只要當(dāng)事人認(rèn)罪了,，無論是什么原因認(rèn)罪的,，基本上就失去做無罪辯護(hù)的條件了?？纯戳帜抽豢厥苜V案,，就知道只要簽字畫押后，哪怕有明顯證據(jù)指向筆錄合法性和真實(shí)性有問題,，也很難有理想的裁判結(jié)果,。我做無罪辯護(hù)成功的案子，一般當(dāng)事人都不認(rèn)罪,，當(dāng)事人一旦認(rèn)罪之后,，最好的結(jié)果往往也是變相的無罪。律師做罪輕辯護(hù),，結(jié)果法院判無罪的案子,，可能性極其低，否則也不會成為新聞事件,。

二是證據(jù)或法律適用有很大問題,。做無罪辯護(hù)的案子，證據(jù)上如果僅有一般的問題,，基本上是要失敗的,。有的人認(rèn)為只要有疑點(diǎn)就應(yīng)當(dāng)作對當(dāng)事人有利的解釋，我想說的是,，在涉及罪與非罪的案件中,，基本上不會這樣解釋的，而且往往是相反的解釋,，做無罪辯護(hù)的案件證據(jù)上要有很大的問題,，很大的漏洞才可以，不能僅僅是一般的懷疑,。刑訴法雖然規(guī)定控方有舉證責(zé)任,，但實(shí)踐中，做無罪辯護(hù),，當(dāng)事人是有責(zé)任自證清白的,。這是法律規(guī)定和司法實(shí)踐的差異。

三是當(dāng)事人是可以正常溝通的,。做無罪辯護(hù)的案子,，律師跟當(dāng)事人之間要非常信任，你要確定當(dāng)事人是可以溝通的,，理念是一致的,。比如我認(rèn)為做無罪辯護(hù)的案件，一定是要在專業(yè)上找到突破,，但有一些當(dāng)事人總是迷信關(guān)系,，相信關(guān)系才能真正解決問題,，如果當(dāng)事人有這種想法也沒有問題，關(guān)鍵是,，你一定要讓他知道專業(yè)是核心突破口,，或者我們僅是做專業(yè)上事情，不要本末倒置,。又比如當(dāng)事人要能接受按照法律程序辯護(hù),，有的當(dāng)事人可能會喜歡搞七搞八的，最后不僅把自己搞死了,，可能也把我們搞死了,。無罪案子一般當(dāng)事人都會覺得冤，所以當(dāng)事人和家屬會有一些極端的舉動也是情理之中,，這個(gè)我們是要注意的,。很多家屬也想通過輿論伸冤，這個(gè)過程中,，律師也要注意把握其中的風(fēng)險(xiǎn),。

如果當(dāng)事人不愿意認(rèn)罪，案件本身的證據(jù)或法律有存在很大的問題,，且當(dāng)事人愿意信任我們并且和我們有良性的溝通,，基本上就具備做無罪辯護(hù)的條件了。當(dāng)然,，我還是要告訴當(dāng)事人,，無罪辯護(hù)通常情況下也未必就會取得無罪的結(jié)果，變相的無罪,，必要的時(shí)候也是可以考慮妥協(xié)的,，至于最終妥不妥協(xié)，我們分析利弊,，幫助當(dāng)事人選擇就好,。

有條件做無罪辯護(hù)之后，就對律師做無罪辯護(hù)的能力提出要求了,。公檢法既是打擊犯罪者,，同時(shí)也是人權(quán)保障者，他們有一定的錯(cuò)案攔截能力,，只不過一旦案件批捕之后，往往因?yàn)槠渌蛩?，比如?zé)任追究等,，他們更傾向于從有罪的角度來考量問題了。司法實(shí)踐中,，做無罪辯護(hù)的,，我通常是指批捕之后做無罪辯護(hù)的案子,，因?yàn)檫@種案子的挑戰(zhàn)性最大。律師做無罪辯護(hù),，以下問題是要經(jīng)常碰到的,。

一是調(diào)查取證。如果沒有調(diào)取新的證據(jù),，無罪辯護(hù)的成功率是非常低的?，F(xiàn)在認(rèn)定有罪的證據(jù)整體上還有賴于言詞證據(jù)，所以做無罪辯護(hù)時(shí)經(jīng)常碰到要推翻一些不實(shí)的口供或者證言,，怎么處理,？不調(diào)查取證案件事實(shí)就推翻不了，調(diào)查取證可能也會給自己惹出一身風(fēng)險(xiǎn),。叫當(dāng)事人家屬去取證,，也不能完全免除風(fēng)險(xiǎn)，具體怎么把握,，沒有放之四海而皆準(zhǔn)的方法,，還是要個(gè)案處理。

二是證據(jù)披露,。很多當(dāng)事人和家屬不理解,，為什么偵查階段取證的證據(jù)不能給律師看，我也很疑惑,，說是偵查秘密,，這個(gè)證據(jù)不能及時(shí)披露，我覺得是有問題的,，但法律就這么規(guī)定,，這個(gè)沒有辦法。對于律師而言,，最大的難題不在于偵查階段能不能閱卷,，而在審查起訴后可以閱卷了，家屬不能理解為什么不能披露證據(jù)材料給他們,。當(dāng)事人更不能理解,，為什么有的律師不敢向他披露全案證據(jù)。辯護(hù)權(quán)來源于當(dāng)事人的授權(quán),，律師可以看全案證據(jù),，當(dāng)事人卻不行？現(xiàn)在是有明確的規(guī)定,，律師在辦案中獲得的案卷材料不能給當(dāng)事人和家屬的,，這個(gè)很清楚了，家屬不明白，只能靠自己去解釋了,。有的律師認(rèn)為和嫌疑人,、被告人只有核對證據(jù)的權(quán)利，但不能給他們看證據(jù)原件,，這個(gè)我是持不同看法的,，我認(rèn)為所有的證據(jù)材料都可以向被告人核對（取保在外的更應(yīng)注意方式方法）。案件材料不能給當(dāng)事人家屬,，律師也不能隨便對外披露這是老生常談的問題了,。周澤律師披露了呂先三涉嫌被刑訊逼供的錄音錄像，結(jié)果就被處罰了?，F(xiàn)在新的刑訴法解釋,，就針對這個(gè)行為做了禁止性條款，被戲稱為是“周澤條款”,。

三是溝通與對抗,。做無罪辯護(hù)的案件，一般公檢法一開始都是討厭律師的,，尤其是批捕之后的案子,。捕訴合一了，誰批捕的誰就要負(fù)責(zé)起訴,，寧可一錯(cuò)再錯(cuò),，也不愿自己打臉，這是人性,。批捕后的案子,，公訴人往往是聽不進(jìn)律師意見的，除非律師在事實(shí)上或法律適用上有非常重大的突破,，否則休想獲得公訴人的認(rèn)同了,。律師很難，審查起訴階段,，檢察官既是運(yùn)動員,，也是裁判員。你不得不跟公訴人溝通,，披露意見,，因?yàn)闋幦〔黄鹪V是這個(gè)階段最重要的目標(biāo)，但又不得不關(guān)注現(xiàn)實(shí),，就是你提出的無罪辯護(hù)意見,，最后總是被他們不斷補(bǔ)充偵查堵塞。有的案子不能補(bǔ)充偵查的,，他們就用情況說明,。所以怎么溝通,，溝通到什么程度,，這個(gè)是要考慮的,。如果涉及言詞證據(jù)，則要做好一些鋪墊工作,，否則他們很容易做通證人的工作的,。不說也不行，說多了也不行,，說得什么份上,，全靠個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)和能力掌握了，我還沒有總結(jié)出可以推廣的經(jīng)驗(yàn),。此外,，律師不僅要善于溝通，也要敢于對抗,，對于一些無罪辯護(hù)的案件,，還是要有正義感的，不能怕事,，必要的時(shí)候,，要敢于對抗，該拍桌子的也要敢拍,，被威脅也是常事,，不能認(rèn)慫，認(rèn)慫了就會被看不起了,，被看不起了成功率就下降了,。

四是控告申訴。做無罪辯護(hù)的案件,，是要有發(fā)散性思維的,，尤其要學(xué)會控告申訴。在控告申訴中,，也要注意把握尺度,，避免給自己造成麻煩。我舉一個(gè)例子說明控告的作用,，我有一個(gè)當(dāng)事人被批捕了,，而且涉嫌三個(gè)罪名，我認(rèn)為他是無罪的,，在審查起訴階段和經(jīng)辦人溝通,，經(jīng)辦檢察官對于我做無罪辯護(hù)是比較反感的。后來我希望這個(gè)案件可以上檢委會討論,，于是就想辦法讓經(jīng)辦人把案子報(bào)檢委會討論,，而在上會之前，就向有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)寫申訴控告信，讓他們預(yù)先知道有人喊冤,，這樣他們在決策的時(shí)候,，自然會更慎重。后來很幸運(yùn),，當(dāng)事人被做了不起訴處理,。到法院階段，如果要判無罪,，也是要經(jīng)過審委會的,，所以這些法庭之外的辯護(hù)動作，也是要進(jìn)行的,。決策在哪里,，辯護(hù)就要延伸到哪里。

五是極致閱卷,。無罪辯護(hù)的案子,，案卷是要反復(fù)琢磨的，我們要在螺螄殼里做道場,，在繁雜的卷宗中要找出更多有效的辯點(diǎn),，這是非常重要的，因?yàn)榧俚?，總會留下痕跡的,，所以我們要從已經(jīng)有的卷宗中去發(fā)現(xiàn)、推導(dǎo)出其中可能的漏洞,，并不斷地挖掘有利的新事實(shí),，調(diào)取新證據(jù)，這樣才能更全面地推翻案件的證據(jù)體系,。如果隨便看下卷宗就要做無罪辯護(hù),，最后往往是要失敗的。無罪辯護(hù)的案件雖然明眼人一看可能就是個(gè)冤假錯(cuò)案,，但是能夠通過已有的卷宗呈現(xiàn)出一副冤案的圖景,，并用法言法語、證據(jù)規(guī)則去動搖它,，駁倒他它,，才是真本事。

六,、有理有據(jù)的審查報(bào)告（辯護(hù)意見）,。說得再好都沒用，關(guān)鍵是要能寫下來,，才能留痕,，才能上傳下達(dá),。這里我用的是審查報(bào)告，而不是辯護(hù)意見,，是為了和辦案人員的工作思路一致,。辦案人員寫審查報(bào)告，我經(jīng)常也寫審查報(bào)告,，我知道他們會怎么去解讀證據(jù)和事實(shí),，所以我的審查報(bào)告就要針對性地提出應(yīng)對的理由,，否則我們律師寫的辯護(hù)意見,，往往是在自嗨，辦案人員不一定會看的,。

做無罪辯護(hù)是很痛苦的,，工作量非常巨大，幾乎沒有一個(gè)案子是可以開一次庭就了事的,，我的案子經(jīng)常要開幾次庭,，而且多開庭也是成功的指標(biāo)之一。如果只開一次庭,，結(jié)果估計(jì)是不會理想的,。這其中的邏輯是，法院覺得有道理,，就要針對性的要求調(diào)取證據(jù)或讓檢察院補(bǔ)充證據(jù),，檢察院即使什么證據(jù)都沒有補(bǔ)到，也要寫一張情況說明,，即使是一張情況說明,，也要開庭質(zhì)證。所以,，做無罪辯護(hù),，不要想一次性了結(jié)，要有長線思維,，過程中還會有很多反復(fù)的溝通和對抗,。

寫到這里，發(fā)現(xiàn)還有很多需要考慮的,，一時(shí)半會也寫不完,，現(xiàn)在也不想寫了，興盡則停,。

就這么任性,。下期再見。