CPI 資訊 No. 505

作者：龐凱華

摘要

在船員勞務(wù)派遣關(guān)系中，船員在傷亡事故中獲得足額工傷保險賠償后,，可能會再次向船東提出侵權(quán)索賠,。結(jié)合船員索賠主張,，本文主要探討作為用工單位的船東公司是否屬于“用人單位以外的第三人”，船東公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)雇主責(zé)任,，以及討論《民法典》的規(guī)定在人身損害賠償方面有何變化,。以期理清船東公司在勞務(wù)派遣關(guān)系中的法律地位。

一 船員勞務(wù)派遣關(guān)系概述

在船員勞務(wù)派遣關(guān)系中,，船員通常與船員管理公司等機構(gòu)訂立類似于勞動合同等協(xié)議,，船員管理公司等通常認(rèn)定為勞務(wù)派遣單位和用人單位；船員管理公司與船東公司訂立勞務(wù)派遣協(xié)議或者船員管理服務(wù)協(xié)議等協(xié)議,，約定由船員管理公司派遣船員至船東公司所屬船舶工作,；船東與船員訂立上船就業(yè)協(xié)議等合同，在勞務(wù)派遣協(xié)議的基礎(chǔ)上明確和細(xì)化薪酬待遇,、工作崗位等內(nèi)容,，通常認(rèn)定船東為用工單位。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第六十六條第一款規(guī)定,，勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式,。勞務(wù)派遣用工是補充形式，是指由勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者簽訂勞動合同,，然后向用工單位派出該員工,，使其在用工單位的工作場所內(nèi)勞動，接受用工單位的指揮,、監(jiān)督,，以完成勞動力和生產(chǎn)資料結(jié)合的一種特殊用工方式。勞務(wù)派遣特殊性在于勞動力的雇用,、使用相分離,，因而形成了勞務(wù)派遣單位、實際用工單位和被派遣員工特殊的三方關(guān)系,。在勞務(wù)派遣關(guān)系中,，船員、船員管理公司,、船東三者是相互連接,、共同作用的統(tǒng)一整體。

船員勞務(wù)派遣關(guān)系中,，用工單位船東公司通常將社會保險費等支付給用人單位船員管理公司，由用人單位為船員辦理工傷保險,，船員在船發(fā)生傷亡事故后,，由工傷保險基金安排賠付。船員可能根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（下稱《人身損害賠償司法解釋》）第十一條和第十二條的規(guī)定,，以用工單位船東公司屬于用人單位以外的第三人為由要求承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任或以船東公司屬于雇主承擔(dān)雇主責(zé)任,。

二 用工單位是否屬于用人單位以外的第三人

援引《人身損害賠償司法解釋》第十二條規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者,，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的,，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理,。  因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)予支持,。”

船員管理公司或人力資源公司等勞務(wù)派遣單位作為用人單位按照《工傷保險條例》相關(guān)規(guī)定由工傷保險基金賠付船員,，因用人單位以外的第三人侵權(quán)導(dǎo)致人身損害,，船員可以對其提出侵權(quán)之訴。問題關(guān)鍵在于作為勞務(wù)派遣關(guān)系中的用工單位船東公司是否屬于“用人單位以外的第三人”,？事實并不盡然如此,，并不能當(dāng)然的局限于字面含義。

在法律義務(wù)方面：《中華人民共和國勞動合同法》第六十二條規(guī)定用工單位應(yīng)當(dāng)履行提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù),、支付相應(yīng)的福利待遇,、進(jìn)行崗位培訓(xùn)等義務(wù)?！吨腥A人民共和國勞動合同法實施條例》第二十九條也明確用工單位應(yīng)當(dāng)履行《中華人民共和國勞動合同法》第六十二條規(guī)定的義務(wù),，維護(hù)被派遣勞動者的合法權(quán)益。

在法律責(zé)任承擔(dān)方面：《中華人民共和國勞動合同法》第九十二條明確,，用工單位給被派遣勞動者造成損害的,，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第十條規(guī)定,，勞動者因履行勞動力派遣合同產(chǎn)生勞動爭議而起訴，以派遣單位為被告,；爭議內(nèi)容涉及接受單位的,，以派遣單位和接受單位為共同被告。

同時,，雖然與一般的勞動關(guān)系相比,，勞務(wù)派遣形式下存在勞動力的雇用與使用相分離的特殊情形，但該關(guān)系同樣屬于勞動關(guān)系的范疇,，完全脫離這一背景,，機械切割相關(guān)主體間法律關(guān)系，將導(dǎo)致相關(guān)主體權(quán)利,、義務(wù)的失衡,，也有違勞務(wù)派遣關(guān)系下用人單位、用工單位,、被派遣勞動者三方合意,。

因此,，用工單位應(yīng)當(dāng)是處于與用人單位一致的法律地位。用工單位不屬于《人身損害賠償司法解釋》第十二條第二款規(guī)定中的第三人地位,，職工在以勞動爭議取得相應(yīng)的工傷保險賠償以后,，不能再以人身損害為由重復(fù)提起訴訟。

三 用工單位是否承擔(dān)雇主責(zé)任

援引《人身損害賠償司法解釋》第十一條第一款：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,。雇傭關(guān)系以外的第三人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任,。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后,，可以向第三人追償。屬于《工傷保險條例》調(diào)整的勞動關(guān)系和工傷保險范圍的,，不適用本條規(guī)定,。”

從第一款可以看出雇主責(zé)任適用無過錯責(zé)任原則,，在船員傷亡事故中,，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系的概念易產(chǎn)生混淆,，在損害賠償責(zé)任的劃分及承擔(dān)上,，兩者之間的差異卻不容忽視。從第11條第3款的規(guī)定看,，勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系互斥,，包括勞務(wù)派遣關(guān)系在內(nèi)的勞動關(guān)系范疇并不適用于第11條規(guī)定。如在上訴人張瑋,、上訴人劉弘立,、上訴人孟繁華與被上訴人中遠(yuǎn)海運發(fā)展股份有限公司海上人身損害責(zé)任糾紛案中，上海市高院認(rèn)為：“雖然船員與船東公司之間簽訂了《船員上船就業(yè)協(xié)議》,，但從其主要內(nèi)容看,，系屬于對勞務(wù)派遣協(xié)議中未明確的派遣崗位、派遣期限等部分事項的細(xì)化和補充,，未超出勞務(wù)派遣關(guān)系的范疇,，法律也未禁止勞務(wù)派遣各方以此方式在勞務(wù)派遣協(xié)議之外明確權(quán)利、義務(wù)具體內(nèi)容,，因此船員主張其與用工單位船東公司存在獨立于勞務(wù)派遣關(guān)系的雇傭關(guān)系無事實與法律依據(jù),。” 因此,，船員并不能要求勞務(wù)派遣中的用工單位船東公司承擔(dān)雇主責(zé)任,。

四 當(dāng)前司法觀點總結(jié)

關(guān)于勞務(wù)派遣中的用工單位是否屬于用人單位以外的第三人以及用工單位是否承擔(dān)雇主責(zé)任問題，經(jīng)案例檢索，總結(jié)部分高級人民法院和海事法院審結(jié)案件的司法觀點如下：

五 《民法典》中的重要變化

《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條, 因提供勞務(wù)致害責(zé)任與自身受害責(zé)任

個人之間形成勞務(wù)關(guān)系,，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的,，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

《人身損害賠償司法解釋》第十一條第一款 雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任,，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任,。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償,。

《民法典》第一千一百九十二條,?個人之間形成勞務(wù)關(guān)系,，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,。接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后,，可以向有故意或者重大過失的提供勞務(wù)一方追償。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)受到損害的,，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任,。

提供勞務(wù)期間，因第三人的行為造成提供勞務(wù)一方損害的,，提供勞務(wù)一方有權(quán)請求第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,，也有權(quán)請求接受勞務(wù)一方給予補償。接受勞務(wù)一方補償后,，可以向第三人追償,。

注：劃線為刪除部分，黑色加粗部分為新增部分,。

經(jīng)比對,，《民法典》中侵權(quán)責(zé)任編第1192條主要吸收了《侵權(quán)責(zé)任法》第35條和《人身損害賠償司法解釋》第11條第1款的規(guī)定。值得注意的是,，《民法典》并未吸收有關(guān)雇主無過錯責(zé)任的規(guī)定,，根據(jù)最高院民法典貫徹實施工作領(lǐng)導(dǎo)小組主編的《民法典侵權(quán)責(zé)任編理解與適用》中的內(nèi)容，認(rèn)為第1192條的規(guī)定已取代《人身損害賠償司法解釋》第11條有關(guān)雇主責(zé)任的規(guī)定,。

2021年1月1日民法典開始施行,，最高院曾表示以這九部法律為依據(jù)制定的大量民事司法解釋需要清理，與民法典規(guī)定沖突的需要廢止,。在民法典實施后也將陸續(xù)出臺物權(quán),、合同、人格權(quán)、婚姻家庭,、繼承,、侵權(quán)領(lǐng)域的相關(guān)司法解釋，統(tǒng)一法律適用,。用工單位船東公司在勞務(wù)派遣關(guān)系中的法律地位主要根據(jù)勞動法方面的規(guī)定確立,，《民法典》的施行并未影響之前的分析結(jié)果。后續(xù)的具體變化幾何,，也需要靜待最高院在侵權(quán)領(lǐng)域后續(xù)出臺的相關(guān)司法解釋是否對《人身損害賠償司法解釋》相關(guān)規(guī)定做出實質(zhì)性變更,。

六 結(jié)語

結(jié)合前述分析，根據(jù)當(dāng)前勞動法律和民事法律,，勞務(wù)派遣關(guān)系中的用工單位并不必然屬于用人單位以外的第三人,，也不必然承擔(dān)雇主責(zé)任。根據(jù)《人身損害賠償司法解釋》規(guī)定,，船員應(yīng)按照《工傷保險條例》處理工傷事宜,，不宜再次請求船東承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任。在船員傷亡事故中,，如何既充分保障船員合法權(quán)益,，同時維護(hù)船東和勞務(wù)派遣單位的合理訴求是一道難題，具體案件的處理仍然需要個案分析,，綜合權(quán)衡,，妥善處理。

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