犯罪嫌疑人經(jīng)公安機關(guān)電話通知到案后，如實供述自己的罪行的,，應(yīng)該認定為自首,。這一觀點在《刑事審判參考·總第45期》第354號王某某盜竊案^[1]中有體現(xiàn)。

至于,，公安機關(guān)在電話通知嫌疑人到案前已經(jīng)掌握其罪行的,，是否影響自首的認定？就目前的一些司法判例來看,，并非沒有爭議,，甚至同一案件，在事實認定沒有變化的情況下,，一,、二審法院也可能會有不同的觀點。

浙江省高級人民法院（2013）浙刑三終字第133號刑事判決書

簡要案情

裁判觀點

浙江高級法院認為,，揚某某的犯罪事實盡管已被公安機關(guān)掌握，但其當(dāng)時尚未受到訊問,，亦未被采取強制措施,，在接到公安機關(guān)電話通知后即主動到案，后如實供述了犯罪事實,，應(yīng)以自首認定,，原判未認定其自首不當(dāng)，應(yīng)予糾正,。

律師評析

根據(jù)刑法第六十七條文義,，構(gòu)成普通自首只需要滿足自動投案和如實供述兩個條件。在上述判例中,，一審法院與二審法院的分歧在于,，公安機關(guān)在電話通知嫌疑人到案前已經(jīng)掌握其罪行的，是否影響自首的認定,，更具體一點來說就是是否影響到自動投案的認定,。

我們認為，嫌疑人在公安機關(guān)電話通知后到案配合調(diào)查的,，公安機關(guān)在嫌疑人到案之前是否已經(jīng)掌握嫌疑人的罪行,，均不影響自動投案的認定，如果嫌疑人如實供述主要犯罪事實的,，就應(yīng)該認定為自首,。理由如下：

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱為《解釋》）第一條第一款規(guī)定，自動投案，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關(guān)發(fā)覺,，或者雖被發(fā)覺,，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時,，主動,、直接向公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案,。

自動投案的時間條件是,，犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施之前,。電話通知,，不屬于刑事訴訟法規(guī)定的強制措施[2]，也不屬于傳喚[3],，嫌疑人在接到公安機關(guān)電話之后到案的,，符合犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施之前這一時間條件,。

值得說明的是,，傳喚后即到案的（且此前沒有受到訊問），仍然符合犯罪嫌疑人尚未受到訊問,、未被采取強制措施之前這一時間條件,。在廣東省恩平市（2016）粵0785刑初88號刑事判決書中，法院認為,，被告人謝某被公安機關(guān)傳喚后即到案并如實供述,，符合上述司法解釋的規(guī)定，具有自首情節(jié),。

自動投案的本質(zhì)特征是,，犯罪嫌疑人自愿將自己至于司機關(guān)的控制之下。犯罪嫌疑人在接到公安機關(guān)電話通知時,，人身自由并沒有受到強制,，既可以選擇去，也可以選擇不去,，犯罪嫌疑人選擇去,，說明他自愿將自己置于偵查機關(guān)的控制之下，符合自動投案的本質(zhì)特征,。

犯罪嫌疑人經(jīng)電話通知到案的,，既符合自動投案的時間條件，也符合自動投案的本質(zhì)特征,，應(yīng)該認定為自動投案,。至于偵查機關(guān)是否已經(jīng)掌握其犯罪事實，并不屬于自動投案的構(gòu)成要件要素，不影響自動投案的認定,。實際上,，從現(xiàn)有司法解釋的規(guī)定也可以得出如下結(jié)論：即使偵查機關(guān)已經(jīng)掌握犯罪嫌疑人的罪行，犯罪嫌疑人主動投案的,，也可以認定自動投案,。

《解釋》第一條第一款規(guī)定，犯罪后逃跑,，在被通緝,、追捕過程中，主動投案的,，視為自動投案,。在這種“視為自動投案”的情形中，嫌疑人已經(jīng)被通緝,、追捕,，說明公安機關(guān)已經(jīng)掌握其罪行，嫌疑人主動投案的,，依然可以視為自動投案,。舉重而明輕，經(jīng)電話通知后自動到案的,，即使偵查機關(guān)已經(jīng)掌握犯罪嫌疑人的罪行,，也應(yīng)該視為自動投案。

上述觀點,，在安徽省合肥市中級人民法院（2018）皖01刑終368號刑事裁定書中也有體現(xiàn),。法院認為，犯罪事實或者犯罪分子未被辦案機關(guān)掌握,，或者雖被掌握,，但犯罪分子尚未受到調(diào)查談話、訊問,，或者未被宣布采取調(diào)查措施或者強制措施時,，向辦案機關(guān)投案的，是自動投案,，在此期間如實交代自己的主要犯罪事實的,，應(yīng)當(dāng)認定為自首,。

[1]在該案中,，被告人王某某被傳喚到公安機關(guān)后，主動交代了上述犯罪事實,。法院認為,，被告人王某某在接到傳喚后主動歸案，如實供述犯罪事實，系自首,。

[2]刑事訴訟法規(guī)定的強制措施只有五種,，分別是拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住,、刑事拘留和逮捕。

[3]根據(jù)刑事訴訟法第一百一十九條,，傳喚分為書面?zhèn)鲉竞涂陬^,。電話傳喚不屬于書面?zhèn)鲉荆陬^傳喚僅適用于“對在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的犯罪嫌疑人”,，因此電話不屬于傳喚,，而只是一種通知。