《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱“司法解釋”）第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的,，不予支持”,，發(fā)包人的行為是否構(gòu)成對工程的“使用”，實踐中有不同觀點：一是認為工程被發(fā)包人占用就視為使用,；二是工程處于發(fā)包人實際控制狀態(tài),，就構(gòu)成對工程的使用；三是發(fā)包人依照工程的建設(shè)目的對工程進行使用才是法律意義上的使用,。對于上述三種觀點應(yīng)作分析,。首先，發(fā)包人如果僅是偶然的或者短暫的占用了建筑物,，例如臨時看管工程,，不應(yīng)籠統(tǒng)的將其視為對工程的使用,；其次，工程如果處于發(fā)包人控制狀態(tài),，但發(fā)包人未有任何投入使用的行為,，或者派遣不屬于承包人一方的施工人員對工程進行了短暫的施工操作，不宜認作對工程的使用,；再次,，建設(shè)工程應(yīng)滿足設(shè)計要求和施工合同中約定的相應(yīng)的功能目的，但工程的功能不應(yīng)做狹義解釋,，例如建設(shè)單位本欲將建筑物用作經(jīng)營酒店,，但最后將建筑物用作倉儲物流，仍然應(yīng)視為對建筑物的“使用”,，建筑物只要滿足其一般用途即可,；最后，《司法解釋》第十三條是針對發(fā)包人如果擅自使用未驗收的工程,，視為其認可工程質(zhì)量已滿足交付條件,。發(fā)包人如果占有控制了建筑物,，并按照建筑物的一般用途來使用建筑物,，其自身應(yīng)該對“使用”行為是否會對工程質(zhì)量產(chǎn)生不利影響負責。

工程質(zhì)量驗收分階段,、分部位進行,，具體分為檢驗批,、分部、分項,、隱蔽工程,、單位工程和竣工驗收?！督ㄖこ淌┕べ|(zhì)量驗收統(tǒng)一標準》（GB50300-2013）第2.0.7條規(guī)定“建筑工程質(zhì)量在施工單位自行檢查合格的基礎(chǔ)上,，由工程質(zhì)量驗收責任方組織，工程建設(shè)相關(guān)單位參加,，對檢驗批,、分項、分部,、單位工程及其隱蔽工程的質(zhì)量進行抽樣檢驗,，對技術(shù)文件進行審核，并根據(jù)設(shè)計文件和相關(guān)標準以書面形式對工程質(zhì)量是否達到合格做出確認,。”住建部《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗收規(guī)定》第四條規(guī)定“工程竣工驗收由建設(shè)單位負責組織實施”,；第六條規(guī)定“工程竣工驗收應(yīng)當按以下程序進行：……（四）建設(shè)單位組織工程竣工驗收,。1、建設(shè),、勘察,、設(shè)計、施工,、監(jiān)理單位分別匯報工程合同履約情況和在工程建設(shè)各個環(huán)節(jié)執(zhí)行法律,、法規(guī)和工程建設(shè)強制性標準的情況；2,、審閱建設(shè),、勘察、設(shè)計,、施工,、監(jiān)理單位的工程檔案資料；3,、實地查驗工程質(zhì)量,；4、對工程勘察,、設(shè)計,、施工、設(shè)備安裝質(zhì)量和各管理環(huán)節(jié)等方面作出全面評價,，形成經(jīng)驗收組人員簽署的工程竣工驗收意見,。”從上述一系列規(guī)定可以看出,，竣工驗收是經(jīng)建設(shè)單位組織,，對建設(shè)工程的質(zhì)量進行標準化確認的程序，是一種民事行為,。而《司法解釋》第十三條中的“未經(jīng)竣工驗收 ”僅指單位工程的質(zhì)量驗收,，不包括檢驗批質(zhì)量驗收及分部分項驗收。發(fā)包人使用了進行過分部分項驗收的工程,，該工程如沒有進行單位工程質(zhì)量驗收,，則發(fā)包人的行為本質(zhì)上就是未經(jīng)竣工驗收而擅自使用。

發(fā)包人使用未經(jīng)竣工驗收的工程,，會對承發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生一系列的法律后果。

首先,，未經(jīng)竣工驗收即使用會被視為工程質(zhì)量合格,。根據(jù)《司法解釋》第十三條的規(guī)定，推定發(fā)包人對工程質(zhì)量予以認可,，即使工程質(zhì)量不合格發(fā)包人仍愿意承擔相應(yīng)責任,。《建筑法》第六十一條規(guī)定：“交付竣工驗收的建筑工程,，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標準,，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件,?！笔┕挝唤桓犊Ⅱ灪细竦墓こ瘫臼瞧鋺?yīng)盡的責任和義務(wù)，建設(shè)單位自行使用了未竣驗的工程,，就應(yīng)該考慮到工程可能會存在一定的質(zhì)量問題,。需要注意的是，發(fā)包人如果使用的是部分工程,，僅認定其對使用部分的工程承擔相應(yīng)責任,，而非整個工程。

其次,，工程是否提前使用還會影響實際竣工日期的認定,，建設(shè)工程的實際轉(zhuǎn)移占有之日即可認定為竣工日期。《司法解釋》第十四條規(guī)定：“當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的,，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,，以竣工驗收合格之日為竣工日期,；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告,，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期,；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期”,，即發(fā)包人未經(jīng)驗收提前使用工程的行為還會影響到工程竣工日期的認定,。

再次，發(fā)包人使用未經(jīng)竣工驗收的工程，還免除了承包人提請發(fā)包人竣工驗收的義務(wù),，承包人還可據(jù)此主張工程被發(fā)包人擅自使用,，視作工程已滿足合同約定的交付條件，工程轉(zhuǎn)移占有之時已具備造價結(jié)算的條件,。在推定工程質(zhì)量合格的基礎(chǔ)上,，發(fā)包人再以工程沒有進行竣工驗收不能保證工程質(zhì)量合格為由而拒付工程款就明顯不能獲得法院的支持。發(fā)包人如果欠付承包人工程款,，承包人可從工程轉(zhuǎn)移占有之日開始計算所欠工程款的相應(yīng)利息,。

此外，工程的轉(zhuǎn)移占有之日開始計算工程的保修期,。根據(jù)《司法解釋》二第八條規(guī)定：“有下列情形之一,，承包人請求發(fā)包人返還工程質(zhì)量保證金的，人民法院應(yīng)予支持：（一）當事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿,。（二）當事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的,，自建設(shè)工程通過竣工驗收之日起滿二年。（三）因發(fā)包人原因建設(shè)工程未按約定期限進行竣工驗收的,，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起當事人約定的工程質(zhì)量保證金返還期限屆滿,；當事人未約定工程質(zhì)量保證金返還期限的，自承包人提交工程竣工驗收報告九十日后起滿二年,?！奔窗l(fā)包人使用未經(jīng)竣工驗收的工程，轉(zhuǎn)移占有之日開始起算返還工程質(zhì)保金的日期,。

在司法實踐中,，對提前使用的事實認定和法律裁判,，已積累一系列相應(yīng)的規(guī)則，例如,，關(guān)于“交叉施工”與“提前使用”的兩者關(guān)系,，司法實踐中有部分發(fā)包人會將自身行為界定為對工程的“交叉施工”而非“提前使用”，對于此觀點需結(jié)合工程的實際情況予以判斷,。根據(jù)《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標準》（GB50300-2013）第4.0.2條：“單位工程應(yīng)按下列原則劃分：具備獨立施工條件并能形成獨立使用功能的建筑物或構(gòu)筑物為一個單位工程,；對于規(guī)模較大的單位工程，可將其能形成獨立使用功能的部分劃分為一個子單位工程,?！眴挝还こ虘?yīng)具備獨立的使用功能。發(fā)包人如果是在單位工程完工后,，基于工程的使用功能基礎(chǔ)進行的行為,，應(yīng)認定為是發(fā)包人的“提前使用”,。例如廠房是具備獨立使用功能的工程，發(fā)包人在廠房施工完畢未進行竣工驗收前,，已經(jīng)進行了設(shè)備的安裝調(diào)試,，則應(yīng)屬于提前使用行為?！敖徊媸┕ぁ笔侵冈诠こ痰氖┕み^程中,，兩個或以上的工種在同一個區(qū)域同時施工，所以后一施工工序并不能認定為是對前一工序的提前使用,，以上海錦深建設(shè)工程有限公司與上海睿美新能源技術(shù)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審 (2019)滬01民終14639號案件為例，在該案中法院認為：“上訴人自認2016年8月使用涉案房屋,，但認為雙方仍未進行竣工驗收,。從雙方的庭審陳述看,，涉案工程與房屋室內(nèi)裝潢存在交叉施工的問題，兩者需要相互配合也是常理,。在涉案工程遲遲未能按期竣工驗收的情況下，現(xiàn)無證據(jù)證明上訴人催促過被上訴人施工涉案工程,，也無證據(jù)證明被上訴人催促過上訴人加緊施工室內(nèi)裝潢以推進涉案工程。同時,，作為業(yè)主方的上訴人，應(yīng)提供室內(nèi)裝潢的實際裝修進度以證明其室內(nèi)裝潢并未影響涉案工程的正常施工,，而不能苛求被上訴人提供證據(jù)證明室內(nèi)裝潢的實際裝修進度。但在本院要求上訴人提供相應(yīng)證據(jù)后,，上訴人仍未提供，相應(yīng)的不利后果應(yīng)由上訴人自行承擔,?！眴挝还こ虄?nèi)的電氣安裝,、電梯安裝等多在單位工程的施工過程中交叉進行，發(fā)包人在承包人施工期間，安排其他施工人員進行電梯安裝等不應(yīng)視為工程竣工驗收前的提前使用。

檢索相關(guān)案例可以發(fā)現(xiàn),，許多發(fā)包人會在訴訟中抗辯：發(fā)包人是在經(jīng)承包人同意后才提前使用工程的，這就不屬于擅自使用,，擅自使用應(yīng)是未經(jīng)承包人同意的情形下使用工程。司法實踐中對此也有不同觀點：

審判觀點一：承包人如同意發(fā)包人提前使用工程,，則不屬于擅自使用。例如,，克拉瑪依區(qū)火舞宴海鮮自助餐飲會所與被告克拉瑪依市玖石文化傳播有限公司,、付克裝飾裝修合同糾紛 (2015)克民二初字第394號案件,，審案法院認為：被告辯稱原告于2014年11月21日未經(jīng)竣工驗收及被告同意擅自使用涉案工程，按照法律規(guī)定原告對工程部分質(zhì)量不符合約定的主張不能成立,。本院認為，自2014年8月被告施工時至2014年11月21日原告試營業(yè)之日,，原告會所即發(fā)生漏水情形（漏水時間為2014年9月），在此期間即存在質(zhì)量問題,；根據(jù)原告提供的第五組證據(jù)（短信照片）中2014年11月20日第三人付克發(fā)出的短信內(nèi)容：“情況了解了以下,，別擔心，明天你白天先營業(yè),?！北桓鎸υ嫣崆笆褂蒙姘腹こ痰男袨槭敲髦彝獾模瑥脑搩?nèi)容可以看出其明確表示同意原告在2014年11月21日開始營業(yè),，原告并不存在提前擅自使用建設(shè)工程的情形,，故被告的該項辯解意見，無事實和法律依據(jù),，本院依法不予采信,。

審判觀點二：承包人同意將工程移交給發(fā)包人使用，仍屬于發(fā)包人擅自使用,。例如,，福建龍華建設(shè)工程有限責任公司,、福建省泰寧縣金湖酒業(yè)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審 （2019）閩04民終1301號案件，審案法院認為：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條第二項規(guī)定：建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收,，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期,。本案中,，龍華公司承建涉案工程，至今未辦理竣工驗收手續(xù),，金湖酒業(yè)公司于2015年2月18日將涉案工程的鑰匙收回,，之后金湖酒業(yè)公司對涉案工程進行開挖酒窖、安裝釀酒設(shè)備并進行生產(chǎn)經(jīng)營至今,。因雙方當事人對開挖酒窖及開始生產(chǎn)經(jīng)營的具體時間均無法確定,，但均認可金湖酒業(yè)公司在2015年2月18日之后開始生產(chǎn)，金湖酒業(yè)公司在上訴狀及庭審中也認可存在開挖酒窖,、安裝設(shè)備,、同時龍華公司繼續(xù)進行施工的情況。因此,，一審法院認定涉案工程的實際竣工日期為2015年2月18日,，并不違反法律規(guī)定?！吨腥A人民共和國合同法》第二百七十九條第二款規(guī)定：建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后,，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,，不得交付使用,。由此可見，建設(shè)工程未經(jīng)法律規(guī)定的竣工驗收程序而使用的,，即應(yīng)當認定為《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條第二項規(guī)定的“擅自使用”,，而非以是否經(jīng)過承包人同意作為“擅自使用”的認定標準。金湖酒業(yè)公司認為其是在征得龍華公司許可后使用涉案工程,，不屬于法律規(guī)定的“發(fā)包人擅自使用”情形的上訴理由,，不能成立。

之所以在司法實踐中會產(chǎn)生這兩種不同的裁判規(guī)則,，其原因也在于立法本身不夠明確。其實,，工程未經(jīng)驗收就擅自使用屬于違法行為,，承包人同意或者發(fā)包人和承包人雙方進行提前使用的約定并不能規(guī)避法律的規(guī)定,。何為“擅自使用”應(yīng)回歸立法本意,。我國實行的是嚴格的竣工驗收交付制度,，《合同法》第二百七十九條規(guī)定：“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當根據(jù)施工圖紙及說明書,、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的,，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程,。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用,；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用,。”即將于2021年1月1日起施行的《民法典》第七百九十九條系對該條法律的原文保留,，未進行修訂,。另，除《建筑法》第六十一條有前述規(guī)定外,，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第十六條規(guī)定：“建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，方可交付使用”,；第五十八條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位有下列行為之一的,，責令改正，處工程合同價款2%以上4%以下的罰款,；造成損失的,，依法承擔賠償責任：（一）未組織竣工驗收,，擅自交付使用的,；（二）驗收不合格，擅自交付使用的,；（三）對不合格的建設(shè)工程按照合格工程驗收的?！薄断婪ā?nbsp;第五十八條規(guī)定,，“依法應(yīng)當進行消防驗收的建設(shè)工程，未經(jīng)消防驗收或者消防驗收不合格,，擅自投入使用的”由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門,、消防救援機構(gòu)按照各自職權(quán)責令停止施工、停止使用或者停產(chǎn)停業(yè),，并處三萬元以上三十萬元以下罰款。上述規(guī)定對發(fā)包人未經(jīng)驗收提前使用工程的行為明確了相應(yīng)的行政法律后果,。

我國之所以實行嚴格的竣工驗收交付制度,，是基于建設(shè)工程的使用會面向社會公眾,，質(zhì)量不合格的工程會嚴重侵害到人民群眾的生命安全，造成嚴重的經(jīng)濟損失,，且在發(fā)生質(zhì)量問題時難以明確責任主體，極易引起紛爭,，不利于問題的處理和矛盾的解決。施工單位作為工程的建設(shè)者,，應(yīng)交付質(zhì)量合格的工程,，而建設(shè)單位作為工程的使用方，應(yīng)在工程竣工驗收合格后再接收使用工程,。結(jié)合上文中的法律規(guī)定,， “擅自使用”是以工程是否經(jīng)過竣工驗收為標準，不以承包人的知情同意作為認定準則,，無論承包人出于何種原因同意發(fā)包人提前使用工程，都不能改變承包人“擅自使用”的違法性質(zhì),。

《建筑法》修訂時應(yīng)明確建設(shè)單位應(yīng)組織工程竣工驗收活動,，建設(shè)單位作為工程的接收者和使用者,，其自身應(yīng)對工程是否滿足國家及行業(yè)標準、是否滿足合同約定的交付條件予以充分重視,。而建設(shè)單位承擔的質(zhì)量風險轉(zhuǎn)移責任應(yīng)限定在擅自使用了“竣工未驗收”的工程,?！拔唇?jīng)竣工驗收”在實踐中包括了“未竣工”及“竣工未驗收”,，“爛尾樓”工程在各大城市中也屢見不鮮,，如果工程“未竣工”的情形是承包人組織管理不力,、擅自停工離場,，建設(shè)單位接管使用該“未竣工”工程,，工程的質(zhì)量責任由建設(shè)單位承擔明顯有違公平原則。反之,，工程的“未竣工”系建設(shè)單位原因造成,，例如長期拖欠工程進度款致使施工單位無力繼續(xù)墊資施工，可參照《司法解釋》第十三條進行適用,，所以在修訂《建筑法》時，應(yīng)明確建設(shè)單位承擔的是“竣工未驗收”的工程,。

關(guān)于建筑物在合理使用壽命內(nèi)須保證地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量在司法實踐中已是通識,，但建設(shè)單位提前使用了竣工未驗收的工程,，承包人是否還需承擔保修責任的問題一直還存在較大分歧,。依照正常程序，工程完工后，承包人需及時提交竣工驗收報告,，發(fā)包人來組織工程竣工驗收，竣工驗收合格后即開始計算工程的質(zhì)量保修期,，如果建設(shè)單位提前使用竣工未驗收的工程,，工程的轉(zhuǎn)移占有之日開始計算工程的保修期，故《建筑法》在修訂時,，應(yīng)明確建設(shè)單位的提前使用行為會造成質(zhì)量保修期的提前起算,，但承包人的保修責任未免除。

對于因承包人過錯導(dǎo)致的工程無法竣工驗收的情形,，《建筑法》在對建設(shè)單位進行責任規(guī)制的相關(guān)條款進行修訂時亦應(yīng)明確質(zhì)量風險轉(zhuǎn)移的例外,，即規(guī)定但書條款。承包人在工程完工后未提交竣工驗收報告,，經(jīng)建設(shè)單位催告，仍拒絕提交竣工驗收報告,，則建設(shè)單位無法組織工程竣工驗收,，在此種情形下,，建設(shè)單位對工程的使用行為系防止損失的擴大化，承包人如果仍能以建設(shè)單位的“擅自使用”為由主張工程質(zhì)量風險發(fā)生轉(zhuǎn)移則會明顯造成利益失衡,。此外，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第三十二條規(guī)定：“施工單位對施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設(shè)工程或者竣工驗收不合格的建設(shè)工程,，應(yīng)當負責返修,?！笔┕挝回撚蟹敌挢熑?，建設(shè)單位如在工程的施工過程中即發(fā)現(xiàn)工程存在質(zhì)量問題，提出返修要求后遭到施工單位的拒絕,，工程因存在質(zhì)量問題無法進行竣工驗收，建設(shè)單位在此情形下的使用仍不宜認定為工程質(zhì)量風險發(fā)生轉(zhuǎn)移,。概括來說，質(zhì)量風險轉(zhuǎn)移的例外情形屬于承包人過錯導(dǎo)致的工程無法竣工驗收,，《建筑法》在修訂時應(yīng)明確若承包人存在過錯,，如拒不提交竣工驗收報告、拒絕返修致使工程無法竣工驗收等情形導(dǎo)致的建設(shè)單位為防止損失擴大而提前使用竣工未驗收的工程,，建設(shè)單位仍可就使用部分的質(zhì)量問題主張權(quán)利,。