  引言 《民法典》將于2021年1月1日起施行，屆時(shí)我國將進(jìn)入民法典時(shí)代,。了解《民法典》新規(guī)對建設(shè)工程施工活動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)管理非常重要,。合同的簽署及履行是建設(shè)工程施工活動(dòng)的首要法律風(fēng)險(xiǎn)問題，合同的效力問題關(guān)乎雙方的權(quán)利義務(wù),。因轉(zhuǎn)包,、掛靠、違法分包等違法行為導(dǎo)致合同無效是建設(shè)工程領(lǐng)域的痼疾,，《民法典》吸收了《工程施工合同解釋（一）》的“建設(shè)工程施工合同無效,，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的,，應(yīng)予支持,。”的規(guī)定并加以優(yōu)化完善,，首次以法律形式確立施工合同無效的結(jié)算規(guī)則,。  《民法典》關(guān)于建設(shè)工程施工合同無效的規(guī)定 《民法典》第七百九十三條 建設(shè)工程施工合同無效，但是建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的,，可以參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償承包人,。 建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的,，按照以下情形處理： （一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的,，發(fā)包人可以請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用； （二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收不合格的,，承包人無權(quán)請求參照合同關(guān)于工程價(jià)款的約定折價(jià)補(bǔ)償,。 發(fā)包人對因建設(shè)工程不合格造成的損失有過錯(cuò)的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 二,、與《工程施工合同解釋》相比,，《民法典》的優(yōu)化體現(xiàn) 01 將“經(jīng)竣工驗(yàn)收”優(yōu)化為“經(jīng)驗(yàn)收”。 “竣工”不再是無效合同得以獲得工程款的必要條件,，只要是通過驗(yàn)收的未完工程,、階段性工程，承包人也有請求進(jìn)行折價(jià)補(bǔ)償?shù)臋?quán)利,。該規(guī)定不僅適用于無效合同項(xiàng)下工程竣工驗(yàn)收階段的處理,，而且適用于合同中止履行后未完工工程的處理，甚至還可以適用于工程驗(yàn)收合格,、部分驗(yàn)收不合格情況的處理,，更體現(xiàn)民法的公平原則。 02 將“參照合同約定支付工程價(jià)款” 優(yōu)化為 “參照合同約定折價(jià)補(bǔ)償”,。 合同無效就自始無效,，對當(dāng)事人不產(chǎn)生約束力。合同無效還依照合同約定進(jìn)行結(jié)算,，實(shí)踐中很多人無法理解,，甚至都希望全部無效進(jìn)行據(jù)實(shí)結(jié)算。合同無效更多的是不當(dāng)?shù)美姆颠€,，而非合同權(quán)利義務(wù)的履行,。雖然合同無效，但是承包人在履行過程中已將相應(yīng)人力,、物力及材料投入進(jìn)去并物化到了工程上,，事實(shí)上已無返還的可能 。所以“折價(jià)補(bǔ)償”才是無效民事法律行為的后果之一,，更符合民法的內(nèi)在邏輯,。 03 將“應(yīng)予以支持”優(yōu)化為“可以”予以支持。 雖然參照合同折價(jià)補(bǔ)償?shù)某踔允菫榱撕馄礁鞣嚼?，但不見得時(shí)時(shí)公平,，例如在僅完成部分工程的固定總價(jià)施工合同中，如果機(jī)械地參照合同約定,，按完工進(jìn)度比例占合同總價(jià)的比值計(jì)算補(bǔ)償款,，則有可能會(huì)嚴(yán)重?fù)p害其中一方當(dāng)事人的利益?！睹穹ǖ洹返倪@一變化使得“參照合同”不再是解決此類問題的唯一選項(xiàng),，賦予法官或仲裁員更大的自由裁量權(quán)，可以綜合雙方當(dāng)事人的過錯(cuò)和司法判決的價(jià)值取向等因素綜合裁判。 04 將發(fā)包人具有過錯(cuò)情形承擔(dān)“民事責(zé)任”優(yōu)化 為承擔(dān)“責(zé)任”,。 《建工合同司法解釋一》將建設(shè)工程不合格造成損失,、發(fā)包人有過錯(cuò)情形中的發(fā)包人責(zé)任規(guī)定為“民事責(zé)任”，但是在實(shí)踐中,，由于建設(shè)工程質(zhì)量不合格所造成的損失往往比較嚴(yán)重,，甚至?xí)斐扇藛T傷亡，其中所涉及到的責(zé)任不僅僅是民事責(zé)任,，也會(huì)涉及到行政責(zé)任甚至是刑事責(zé)任,，故而《民法典》刪除“民事”限定，將其概括為發(fā)包人“應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”,。從文義理解,，該處修改將加重發(fā)包人承擔(dān)的責(zé)任，除民事責(zé)任外,，增加了行政責(zé)任，甚至刑事責(zé)任均有可能涉及,。 三,、民法典實(shí)施之后，將進(jìn)一步推動(dòng)承包人簽訂有效施工合同 1,、承包人請求工程價(jià)款從“按合同約定”變?yōu)椤皡⒖己贤s定”,，價(jià)款性質(zhì)變?yōu)椤把a(bǔ)償性”，增加了請求價(jià)款的風(fēng)險(xiǎn),。 2,、法院受理承包人的請求從“應(yīng)當(dāng)支持”，變成“可以支持”,，增加了承包人請求的不確定性,，加大了對合同有效性的要求。 3,、對于在同一建設(shè)工程訂立的數(shù)份無效的建設(shè)工程施工合同,，承包人還是可以請求參照實(shí)際履行的合同約定折價(jià)補(bǔ)償，但實(shí)際履行的合同并不一定是對承包人最有利的合同,。 作者介紹 鄭彩蝦律師 北京盈科（泉州）律師事務(wù)所高級合伙人律師,、建設(shè)工程與房地產(chǎn)法律事務(wù)部主任、泉州市律協(xié)建設(shè)工程專業(yè)委員會(huì)委員,、華僑大學(xué)碩士研究生實(shí)踐導(dǎo)師,。 主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域?yàn)镻PP 法律事務(wù)、房地產(chǎn)與建設(shè)工程,、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè),、投融資、項(xiàng)目并購、重組,、公司內(nèi)控與法律風(fēng)險(xiǎn)管理,、財(cái)富管理與傳承保障等；曾代理過數(shù)百件訴訟案件,，在非訴方面,，曾在多家企業(yè)的建設(shè)工程、投融資,、并購重組,、股權(quán)轉(zhuǎn)讓項(xiàng)目中提供專項(xiàng)法律服務(wù)；作為資深的法律顧問,，多年來曾服務(wù)于百來家企業(yè),，企業(yè)涉及金融、建筑,、房地產(chǎn)開發(fā),、投資、鞋服,、紡織,、貿(mào)易、園藝及工廠等行業(yè),，具有較為豐富的企業(yè)服務(wù)經(jīng)驗(yàn),。 |
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