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中國(guó)法庭藝術(shù)|訴訟律師法律文書的起草

 天空飄來007 2020-06-21

“訴訟律師法律文書”是律師與法官的又一次“會(huì)面”,。這次見面的特殊性在于,,律師與法官無法像庭審中一樣進(jìn)行面對(duì)面的交流,,而是以文字為載體進(jìn)行隔空溝通。毫無疑問,,我們希望這是一次成功的“見面”,,希望能夠通過這次“見面”徹底的打動(dòng)法官。

不同的案件有不同的案情,,在這里很難就個(gè)案為大家提供指導(dǎo),,但可以介紹一下我寫作的步驟和考慮的方法?!笆谥贼~不如授之以漁”,。希望這些方法能夠作為你在個(gè)案法律寫作時(shí)的參照,或者至少對(duì)你的寫作有所助益,。


導(dǎo)讀:訴訟律師法律文書的寫作過程也是訴訟律師在腦海中模擬開庭的過程,,需要你靜下心來,仔細(xì)思考你的寫作對(duì)象和寫作階段,。

律師是一個(gè)繁忙的職業(yè),。一個(gè)訴訟律師可能每天都在不同的案件間切換,有些兼顧訴訟和非訴的律師更是可能會(huì)在合同和《代理詞》間不斷的變換角色,。但在進(jìn)行法律文書寫作前,,建議你找到一個(gè)安靜的地方,,拋開種種瑣事,把心真真正正的踏下來,,全心的為你的客戶服務(wù),。

 


一、靜下心來,,把時(shí)間交給你的客戶



靜心,,是為了讓自己心無旁騖,想清楚自己要寫的內(nèi)容,。除此之外,,我還建議你在靜心之后,暫時(shí)離開自己代理的當(dāng)事人的立場(chǎng),,嘗試居于正義的角度,,從法官的位置去思考案件。這樣做并非讓你“背叛”你的當(dāng)事人,,而是希望你能夠從你的“讀者”的角度對(duì)案件進(jìn)行審視,。從某種意義上講,你要想說服別人接受你的觀點(diǎn),,首先要做的不是表達(dá)自己的觀點(diǎn),,而是考慮受眾可能會(huì)如何接受你的觀點(diǎn),以及你的觀點(diǎn)應(yīng)該如何展開,。

這里再簡(jiǎn)單探討一下想清楚和寫出來的關(guān)系。我曾經(jīng)常聽到這樣一種抱怨,,“其實(shí)我已經(jīng)想得很清楚了,,就是寫不出來,不知如何表達(dá),?!睂?duì)于這種抱怨,我覺得可能源于對(duì)要解決的問題還是沒有想清楚,。因?yàn)?,人?shí)際上是用語言來思考的。想清楚是寫出來的前提,,寫出來是想清楚的體現(xiàn),,換言之,想清楚和寫出來實(shí)際是同一過程,。



二,、了解你的寫作對(duì)象



如果說閱讀法律文書是讀經(jīng)書的話,進(jìn)行法律文書的寫作堪稱寫經(jīng)書,。而更為枯燥的,,那應(yīng)該就是教人如何寫經(jīng)書了,。但就我看來,訴訟律師法律文書的寫作實(shí)際并不枯燥,。如果進(jìn)入角色,,你會(huì)發(fā)現(xiàn),法律文書的寫作本身就是腦海中的一場(chǎng)戰(zhàn)斗,,你是里面的男一號(hào)(女一號(hào)),,與你演對(duì)手戲的,是坐在你對(duì)面的原告或被告,。而法官雖然不出現(xiàn)在這影片中,,但卻是雙方都要爭(zhēng)取票房的對(duì)象。

在寫作的過程中,,你應(yīng)當(dāng)始終明確一點(diǎn),,你的寫作對(duì)象是法官。這時(shí),,你需要在腦海中構(gòu)造一個(gè)法庭,,并且,在法庭的正中間端坐著案件的審理法官,。這時(shí),,你還需要回憶一下,審理法官的特點(diǎn)是什么:男性還是女性,?年輕還是年長(zhǎng),?嚴(yán)厲還是和藹?等等,,等等,。這時(shí),你會(huì)不會(huì)覺得自己在用語甚至在描述的時(shí)候會(huì)有些側(cè)重了呢,?當(dāng)然,,從寫作效果上,如果你按照前述方法進(jìn)行寫作,,寫作的效果應(yīng)當(dāng)會(huì)有所區(qū)別的,。當(dāng)你面前是一位慈祥的老奶奶,或者面前一一位血?dú)夥絼偟男』镒?,你的語言的表達(dá)會(huì)一樣嗎,?如果不會(huì),那就按照你了解的情況寫就是了,。



三,、了解你處于的寫作階段



“一切都取決于語境和目的。我們崇尚簡(jiǎn)單,,但是盡可能簡(jiǎn)單地寫作并不意味著寫作是件簡(jiǎn)單地事情,?!盵1]就這里的語境,我們也可以在時(shí)間的角度將其理解為階段,。了解自己所處的寫作階段是進(jìn)行寫作的重要前提,,這對(duì)于寫作的內(nèi)容和思考的維度都會(huì)產(chǎn)生較大的影響。

如果我們將一個(gè)案件的訴訟理解為一次旅行,,那么這次旅行實(shí)際上是可以根據(jù)一審?fù)デ?、庭后、二審?fù)デ暗鹊葎澐殖刹煌碾A段,。處于不同的階段,,我們法律文書的內(nèi)容和深度都會(huì)有較大的區(qū)別。

比如,,在起訴階段,,作為原告,我們對(duì)于《起訴狀》主要關(guān)注的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是訴訟請(qǐng)求的設(shè)計(jì),,這直接影響了法庭的審理和整體的訴訟思路,。對(duì)于事實(shí)部分,一般只需要從原告的角度進(jìn)行闡述,,而不需將其所顧慮的被告可能的答辯一并納入,,否則可能會(huì)產(chǎn)生畫蛇添足的效果。

再比如,,在庭審過后,,我們要準(zhǔn)備案件《代理詞》。這時(shí),,案件已經(jīng)經(jīng)過了庭審中的原被告的法庭辯論,,法官也已經(jīng)了解了雙方各自的主張和意見,我們?cè)凇洞碓~》中就不能像起草《起訴狀》一樣進(jìn)行平白的敘述,,而應(yīng)當(dāng)結(jié)合庭審中被告答辯的重點(diǎn),、法官關(guān)心的重點(diǎn)進(jìn)行說明,、反駁或者引導(dǎo),。這時(shí),你要仔細(xì)回憶一下前面的“旅程”,,然后經(jīng)過自己反復(fù)的頭腦風(fēng)暴,,想想自己要以什么樣的方式跟法官溝通?你想讓法官關(guān)注哪些問題,?想清楚了嗎,?好,我們可以起筆了,。

在起筆之前,,我一定要提醒各位的是,,務(wù)必時(shí)時(shí)注意過程稿的保存,避免讓自己陷入“一失足成千古恨”的境地,。

金句:訴訟律師法律文書的寫作不是單純的紙與筆的游戲,,而是腦海中的又一次開庭。

一切都取決于語境和目的,。我們崇尚簡(jiǎn)單,,但是盡可能簡(jiǎn)單地寫作并不意味著寫作是件簡(jiǎn)單地事情。



導(dǎo)讀:盡管訴訟律師涉及的各類法律文書存在共通之處,,但如前所述,,基于不同的訴訟階段,不同類型的法律文書在內(nèi)容和側(cè)重點(diǎn)上都會(huì)有所不同,。本部分主要從訴訟策略,、案件事實(shí)安排、法律適用和案件背景等角度,,來探討訴訟律師法律文書的共通之處,。



一、以訴訟策略為基礎(chǔ)



從戰(zhàn)略和戰(zhàn)術(shù)的角度來看,,如果說訴訟策略是屬于在戰(zhàn)略層面進(jìn)行一場(chǎng)戰(zhàn)役,,那么,每一份訴訟律師法律文書都屬于戰(zhàn)術(shù)層面的一場(chǎng)戰(zhàn)斗,。因此,,每一份訴訟律師法律文書都需要在具體的戰(zhàn)術(shù)目標(biāo)和整體的戰(zhàn)略層面進(jìn)行考慮。例如,,《起訴狀》相當(dāng)于拉開戰(zhàn)役的序幕,,關(guān)鍵在于通過訴訟請(qǐng)求確定方向、通過事實(shí)陳述展開觀點(diǎn),?!洞碓~》則屬于雙方在法庭上短兵相接后的直面廝殺,力求給對(duì)方致命一擊,。各類不同的訴訟法律文書都應(yīng)當(dāng)僅僅圍繞著訴訟策略展開,,在特定的階段合時(shí)宜的完成觀點(diǎn)的表達(dá),不宜過早的暴露目標(biāo),,也不宜久不出戰(zhàn)而貽誤戰(zhàn)機(jī),。

需要注意的是,以訴訟策略為基礎(chǔ)并不意味著一成不變,。隨著庭審程序的進(jìn)行,,經(jīng)過質(zhì)證、法庭辯論等階段,訴訟律師對(duì)于法官的態(tài)度和側(cè)重點(diǎn)的理解也應(yīng)該更加明朗,,這時(shí)就需要律師因時(shí)而變,,即使對(duì)訴訟策略進(jìn)行必要的調(diào)整。



二,、結(jié)合訴訟請(qǐng)求(答辯理由)和訴訟策略
對(duì)案件事實(shí)進(jìn)行安排



如前文所述,,事實(shí)的查明是訴訟程序的重要目標(biāo)之一,盡管“以事實(shí)為依據(jù)”是民事審判的重要原則,,但基于歷史的不可重復(fù)性,,實(shí)踐中存在著客觀事實(shí)與證據(jù)事實(shí)之分。這里我們要強(qiáng)調(diào),,各方律師都應(yīng)當(dāng)以真實(shí)的證據(jù)的為基礎(chǔ),,切不可越雷池半步,這不僅關(guān)系著當(dāng)事人的訴訟利益,,也關(guān)系著你的職業(yè)生涯,。

與此同時(shí),在真實(shí)性的基礎(chǔ)上,,律師可以基于其立場(chǎng)向法官展示其理解的證據(jù)事實(shí),,這也是律師水平差異性的體現(xiàn)。一位優(yōu)秀的訴訟律師可以將訴訟請(qǐng)求(答辯理由)和訴訟策略與證據(jù)事實(shí)完美結(jié)合,,自然鋪開,,達(dá)到說服法官的目的。而不那么優(yōu)秀的訴訟律師則可能為了支持自己的訴訟請(qǐng)求(答辯理由)而忽視了證據(jù)事實(shí)的一致性,,引起法官的質(zhì)疑,。




三、以三段論的邏輯敘述方式進(jìn)行法律適用
的主張



案件審理的過程也是也三段論為基礎(chǔ)的法律適用的過程,,訴訟律師的法律文書寫作更是如此,。訴訟法律文書中三段論邏輯的適用是各本教材中都會(huì)涉及的內(nèi)容,在此不再贅述,。

這里特別強(qiáng)調(diào)一下,,各位一定要對(duì)案件法律檢索的準(zhǔn)確性給與足夠的重視。無論法官還是律師,,盡管角度不同,,其核心工作實(shí)際上都是法律適用的工作。通過法律檢索尋找到最符合案件法律關(guān)系定性的法條是法律適用的前提,,這也是每一位訴訟律師在進(jìn)行訴訟律師法律文書寫作,,甚至案件訴訟策略制定時(shí)均應(yīng)當(dāng)投入最大精力去完成的工作,。如果忽視了法律檢索的準(zhǔn)確性,,在案件中確定了錯(cuò)誤的或者不準(zhǔn)確的法條,則任何其他的努力都可能付之東流。



四,、根據(jù)案件需要對(duì)案件相關(guān)背景進(jìn)行介紹



正如不同朝代對(duì)“美”的認(rèn)識(shí)有所區(qū)別一樣,,不同的案件的背景本身可能影響法官的判斷。除了證據(jù)事實(shí)的安排以及法律適用外,,這里還要跟大家強(qiáng)調(diào)一下案件背景的介紹,。任何一個(gè)案件都是存在于一定的背景下,這背景往往是我們理解其合理性的基礎(chǔ),。例如,,各類復(fù)雜的金融糾紛背后,均存在著當(dāng)時(shí)的監(jiān)管背景,、商務(wù)交易背景等等,,這些背景看似與案件的具體事實(shí)和法律適用無關(guān),但實(shí)際上從更基礎(chǔ)的角度闡釋這交易安排的原因及合理性,。在某些案件中,,通過深挖案件背后的商務(wù)背景,或許能在事實(shí)和法律均不利的情況下徹底顛覆法官對(duì)案件的認(rèn)識(shí),,產(chǎn)生扭轉(zhuǎn)乾坤的效果,。

金句:正如不同朝代對(duì)“美”的認(rèn)識(shí)有所區(qū)別一樣,不同的案件的背景本身可能影響法官的判斷,。


導(dǎo)讀:從內(nèi)容決定形式的角度來看,,法律文書的內(nèi)容絕對(duì)是更重要的。但是,,從溝通的過程來看,,訴訟律師與法官的溝通不是直接的內(nèi)容溝通,而是由訴訟律師將其要表達(dá)的內(nèi)容以“密密麻麻寫滿漢字的法律文書”體現(xiàn),,法官通過解讀法律文書中的漢字來理解訴訟律師所要表達(dá)的意思,。因此,訴訟律師的法律文書對(duì)法官直接產(chǎn)生影響的不是其所要表達(dá)的內(nèi)容,,而是其結(jié)構(gòu),、文字等形式。在本節(jié),,我們將從訴訟法律文書的結(jié)構(gòu),、邏輯形式等方面進(jìn)行介紹,看看寫好訴訟律師法律文書需要在形式上注意些什么,。



一,、結(jié)構(gòu)的確定



提及訴訟律師法律文書的形式,我們的第一反應(yīng)不應(yīng)當(dāng)是文書的字體或者段落,,而應(yīng)當(dāng)是與內(nèi)容更為密切相關(guān)的結(jié)構(gòu),。正如加納所言,“文章的結(jié)構(gòu)展示了思維的邏輯性,以及所討論問題的價(jià)值,?!保ā都蛹{談法律文書寫作》P68)

一般來說,訴訟律師的法律文書中的觀點(diǎn)應(yīng)當(dāng)按照一定的邏輯鋪開,,這種鋪開形式本身有助于讀者對(duì)于作者觀點(diǎn)的理解,。但是,我們要強(qiáng)調(diào)的是,,邏輯并非法律文書最重要的,,尤其對(duì)于《代理詞》而言。

“從結(jié)構(gòu)上說,,文章最重要的部分-無論是一個(gè)句子,、一個(gè)段落還是一本書-都是開頭和結(jié)尾。歐文楊格在一次講座上談到結(jié)束論證時(shí)所用的優(yōu)先原則和近因原則:及陪審員對(duì)論據(jù)中最先和最后出現(xiàn)的部分記憶最為深刻,?!保ā都蛹{談法律文書寫作》P68)其實(shí),這些原則同樣適用于法律寫作,。在有些案件中,,為了給法官留下深刻的印象,我們一定要注意將重要的觀點(diǎn)開門見山的提出,,哪怕這種提出方式會(huì)使文書整體結(jié)構(gòu)缺乏一定的邏輯性,。畢竟,訴訟律師法律文書本質(zhì)上是極端追求實(shí)用的應(yīng)用文書,,而非追求形式完美的論文,。



二、三段論的使用



我們?cè)谛问讲糠謱?duì)三段論使用的強(qiáng)調(diào),,主要是相對(duì)類比而言的,。在庭審中,為了讓法官更為容易的理解案件的某些問題,,我們可以考慮通過類比的方式進(jìn)行說明,,但是在訴訟律師的法律文書中,我們應(yīng)當(dāng)更多的適用三段論,,應(yīng)用演繹邏輯,。道理還是前面所強(qiáng)調(diào)的,案件的審理過程是法律適用的過程,,而法律適用本身就是通過三段論的演繹邏輯實(shí)現(xiàn)具體法條在案件中的適用,。



三、別忽視了“附件”的作用



這里對(duì)“附件”的強(qiáng)調(diào),,實(shí)際上是與前面對(duì)案件背景的強(qiáng)調(diào)相對(duì)應(yīng)的,,當(dāng)然也不限于案件的背景,。就一些對(duì)案件審理較為重要的但又不宜在法律文書正文中體現(xiàn)的內(nèi)容,我們可以以附件的形式向法官提供,。這種形式不僅有助于文書本身內(nèi)容的邏輯性和簡(jiǎn)潔性,也有助于引起法官的興趣,,或者便利法官的工作,。例如,對(duì)于法官庭審中關(guān)心的事實(shí)問題,,尤其是關(guān)于利息計(jì)算等問題,,不妨使用附件的方式。而在金融類案件中,,對(duì)于一些合規(guī)類的文件較難通過公開渠道獲取,,可考慮作為附件的方式提供全文,而非僅僅在正文中摘取某一條款,。



四,、“三分長(zhǎng)相七分打扮”:排版工作很重要



大家一定熟悉“三分長(zhǎng)相七分打扮”的道理,訴訟律師法律文書的排版工作也猶如一位女士出門前的化妝工作,,一份“蓬頭垢面”的法律文書往往會(huì)帶來讀者對(duì)內(nèi)容的排斥,,或者至少可能會(huì)降低其認(rèn)同感。因此,,重視訴訟律師法律文書的排版工作與注重文書的內(nèi)容同等重要,。當(dāng)然,形式的問題在某種程度上是“審美的問題”,,正如“一千個(gè)讀者眼中就會(huì)有一千個(gè)哈姆雷特”,,這里我列舉一些個(gè)人的理解,供大家在實(shí)踐中參考:

在字體,、字號(hào),、間距等方面,建議大家依照判決書的要求進(jìn)行書寫,。形式的熟悉往往可以帶來內(nèi)容的認(rèn)同,。法律文書的閱讀者主要是法官,因此,,使用法官熟悉的判決書的格式要求,,至少不會(huì)產(chǎn)生讓法官對(duì)形式反感的風(fēng)險(xiǎn)。

a.   字體:一般使用與判決書一致仿宋為宜,,部分律師可能習(xí)慣于楷體,。總體而言,,這兩種字體都屬于中規(guī)中矩的字體,,不會(huì)引起讀者閱讀的障礙,。但千萬注意不要使用某些看起來非常漂亮,但實(shí)際上會(huì)對(duì)閱讀者的閱讀制造困難的美術(shù)字體,,畢竟訴訟律師法律文書的目的在于閱讀,。

b.  字號(hào):一般使用小四。當(dāng)然,,如果你發(fā)現(xiàn)開庭時(shí)的主審法官年紀(jì)較大或戴著老花鏡,,可以考慮在《代理詞》中使用更大一些的四號(hào)字體,以盡可能的減少法官的閱讀困難,。

c.   行距,、頁邊距、編碼:1.5倍行距,,默認(rèn)邊距,,底部編碼。

d.  文字形式的處理:適當(dāng)?shù)氖褂眉雍诤拖聞澗€是必要的,,這樣可以實(shí)現(xiàn)通過文字形式的處理來表明核心意思的效果,,讓法官一目了然的發(fā)現(xiàn)你所要表達(dá)的觀點(diǎn)。但是,,一定切忌再多的文字處理,,否則會(huì)適得其反,不僅失去文字處理的意義,,反而會(huì)引起法官的反感,,讓人找不到重點(diǎn)。

e.   編號(hào):建議在形成初稿時(shí)便使用自動(dòng)編號(hào),,這一方面可以提升寫作效率,,另一方面也可以防止在內(nèi)容調(diào)整時(shí)發(fā)生忘記調(diào)整編號(hào)的錯(cuò)誤。

f.    段落:切忌一段到底,。在段落安排時(shí),,盡量以一個(gè)意思作為一段,每段在7-10行左右,。過長(zhǎng)的段落安排往往會(huì)增加讀者的畏難情緒,,影響其對(duì)于內(nèi)容的認(rèn)知。

g.   紙張:A4紙,,復(fù)印紙,。紙張的大小一般統(tǒng)一為A4,提供給法院的正式版本的法律文書務(wù)必使用質(zhì)量較好的復(fù)印紙(例如Double A等),。

金句:“三分長(zhǎng)相七分打扮”,,法律文書的排版比我們想象的還要重要。



[1]《加納談法律文書寫作》:P6




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