——趙恒裕

【相關(guān)規(guī)定】

《最高人民法院,、最高人民檢察院關(guān)于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2013〕18號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）在對(duì)四類尋釁滋事行為類型的具體情形進(jìn)行規(guī)定時(shí),，出現(xiàn)了三個(gè)“多次”，即：

第二條 隨意毆打他人,，破壞社會(huì)秩序,，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百九十三條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)惡劣”：

（三）多次隨意毆打他人的,；

第三條 追逐,、攔截、辱罵,、恐嚇?biāo)?，破壞社?huì)秩序，具有下列情形之一的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百九十三條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)惡劣”：

（一）多次追逐,、攔截、辱罵,、恐嚇?biāo)?，造成惡劣社?huì)影響的；

第四條 強(qiáng)拿硬要或者任意損毀,、占用公私財(cái)物,，破壞社會(huì)秩序，具有下列情形之一的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百九十三條第一款第三項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：

（二）多次強(qiáng)拿硬要或者任意損毀,、占用公私財(cái)物，造成惡劣社會(huì)影響的,；

2019年4月9日,，最高人民法院、最高人民檢察院,、公安部,、司法部《關(guān)于辦理實(shí)施“軟暴力”的刑事案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱《意見(jiàn)》）對(duì)于“多次”作如下闡釋：

《解釋》第二條至第四條中的“多次”一般應(yīng)當(dāng)理解為二年內(nèi)實(shí)施尋釁滋事行為三次以上。三次以上尋釁滋事行為既包括同一類別的行為,，也包括不同類別的行為,；既包括未受行政處罰的行為，也包括已受行政處罰的行為,。

《意見(jiàn)》中的“二年內(nèi)三次”很好理解,，而“包括已受行政處罰的行為”也比較好理解，唯一需要注意的是,，可以反向解釋得出“不包括已受刑事處罰的行為”，因?yàn)槿绻麑ⅰ耙咽苄淌绿幜P的行為”納入“二年內(nèi)三次”那么就會(huì)造成刑法的重復(fù)評(píng)價(jià),。唯一難以理解的是——

參考張明楷先生的《尋釁滋事罪探究》一文,，對(duì)于“包括不同類別的行為”應(yīng)作如下理解：

1.例如，以“多次追逐,、攔截,、辱罵、恐嚇?biāo)?，造成惡劣社?huì)影響的”為例,，行為人實(shí)施“一次追逐他人、一次攔截他人,、一次恐嚇?biāo)恕惫灿?jì)三次行為,，應(yīng)認(rèn)定為“多次追逐、攔截,、辱罵,、恐嚇?biāo)恕保瑧?yīng)以尋釁滋事罪定罪量刑,。

2.再如,，行為人實(shí)施“一次強(qiáng)拿硬要、二次任意損毀”公私財(cái)物行為的,，也評(píng)價(jià)為“多次強(qiáng)拿硬要或任意損毀,、占用公私財(cái)物”，應(yīng)以尋釁滋事罪定罪量刑,。

3.但是,，如果行為人實(shí)施“一次追逐他人、一次隨意毆打他人,、一次任意損毀財(cái)物”共計(jì)三次行為的,，則無(wú)法認(rèn)定為“尋釁滋事”。

首先,，《刑法》第293條,，已經(jīng)將尋釁滋事罪的四類行為類型化，即：

1.隨意毆打他人,，情節(jié)惡劣的,；

2.追逐、攔截,、辱罵,、恐嚇?biāo)耍楣?jié)惡劣的,；

3.強(qiáng)拿硬要或者任意損毀,、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的,；

4.在公共場(chǎng)所起哄鬧事,，造成公共場(chǎng)所秩序嚴(yán)重混亂的

其中“追逐,、攔截、辱罵,、恐嚇?biāo)恕睂儆谕活愋?，“?qiáng)拿硬要、任意損毀,、任意占用”屬于同一類型,，但這兩個(gè)類型與“隨意毆打他人”均屬于不同類型。換言之,，《意見(jiàn)》將“不同類別”行為認(rèn)為為“多次”,，才進(jìn)而評(píng)價(jià)其符合了某一類型尋釁滋事罪的構(gòu)成要件，所以“不同類別”仍應(yīng)以“同一類型”為前提,，不能進(jìn)行跨類型評(píng)價(jià),，蓋因?qū)め呑淌伦锏乃姆N類型對(duì)應(yīng)四類不同的社會(huì)秩序法益，正如危險(xiǎn)駕駛罪四個(gè)行為類型所對(duì)應(yīng)的那樣,，它們之間無(wú)法進(jìn)行跨類型評(píng)價(jià),。

其次，從《解釋》對(duì)三個(gè)“多次”的規(guī)定也可以看出四大類型之間的區(qū)別,?！督忉尅穼?duì)“多次隨意毆打他人”入刑并無(wú)其他限定要素，但對(duì)“多次追逐,、攔截,、辱罵、恐嚇?biāo)恕焙汀岸啻螐?qiáng)拿硬要或任意損毀,、占用公私財(cái)物”均另加了“造成惡劣社會(huì)影響”的限定要素,，在限定要素不同的情況下，無(wú)法認(rèn)為《意見(jiàn)》的“不同類別”可以跨“不同類型”來(lái)適用,。否則《解釋》大可作如下規(guī)定：

“多次隨意毆打,、追逐、攔截,、辱罵,、恐嚇?biāo)嘶蛘邚?qiáng)拿硬要、任意損毀,、任意占用公私財(cái)物,，造成惡劣社會(huì)影響的，應(yīng)認(rèn)定為尋釁滋事罪”

綜上,，對(duì)《意見(jiàn)》中的“既包括同一類別的行為,，也包括不同類別的行為”應(yīng)作如下理解：

例如：“隨意追打他人,，造成惡劣社會(huì)影響”的行為即可以被評(píng)價(jià)為“隨意毆打他人”也可以被包容評(píng)價(jià)為“隨意追逐他人、造成惡劣社會(huì)影響”

如果行為人實(shí)施了“兩次隨意辱罵他人行為,，一次隨意追打他人行為”,，如果行為均造成“惡劣社會(huì)影響”，那么他可以被評(píng)價(jià)為實(shí)施了“三次隨意追逐,、辱罵他人行為”，以“追逐,、攔截,、辱罵、恐嚇?biāo)恕鳖愋偷膶め呑淌伦锒ㄗ锪啃?，但是他不能被評(píng)價(jià)為“多次隨意毆打他人”,，并以“隨意毆打他人”類型尋釁滋事罪定罪量刑。

再如：行為人“以輕微對(duì)人暴力強(qiáng)拿硬要公私財(cái)物”的行為,，如造成“惡劣社會(huì)影響”,，即可以評(píng)價(jià)為“一次強(qiáng)拿硬要公私財(cái)物”，也可以評(píng)價(jià)為“一次隨意毆打他人”,，此時(shí)如能查明行為人另外實(shí)施了兩次“隨意毆打他人”行為,，即可評(píng)價(jià)為符合“隨意毆打他人”類型尋釁滋事罪構(gòu)成要件，進(jìn)而定罪量刑,。