投資合作協(xié)議分為兩類(lèi),，一類(lèi)為投資框架協(xié)議,，另一類(lèi)為正式的投資合作協(xié)議。

投資框架協(xié)議雖然并非所有投資合作事務(wù)的必經(jīng)程序,，但在投資合作業(yè)務(wù)中尤其是投資數(shù)額較大的合作項(xiàng)目中運(yùn)用較為廣泛,。此類(lèi)協(xié)議往往只需要約定雙方合作的初步意向以及關(guān)于展開(kāi)合作的大致規(guī)劃等內(nèi)容，但是不對(duì)具體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容進(jìn)行約定,。協(xié)議文件中一般直接明確“本框架協(xié)議不具有法律效力,，只作為投資方正式合作前初步意向的達(dá)成”等諸如此類(lèi)的語(yǔ)言，或者協(xié)議中只標(biāo)明商業(yè)秘密條款,、項(xiàng)目某項(xiàng)費(fèi)條款等特定條款具有法律效力,。

另一種是投資方簽署的正式投資合作協(xié)議，投資方會(huì)就投資總額,、公司注冊(cè)資本,、出資時(shí)間、相關(guān)具體分工等方面的工作作出詳細(xì)的約定以資雙方共同遵守。

實(shí)務(wù)中我國(guó)工商部門(mén)在公司設(shè)立登記中并不審核任何一種形式的投資協(xié)議,。但行政機(jī)關(guān)的不審核并不意味著投資合作協(xié)議并不重要（實(shí)際上,，雖然工商部門(mén)不審核此協(xié)議，但稅務(wù)部門(mén)會(huì)就當(dāng)事人的投資合作的繳稅事宜實(shí)施審核）,。投資合作協(xié)議銜接了公司設(shè)立前的投資人權(quán)利義務(wù)與公司設(shè)立完成后股東權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容,。內(nèi)容較為完備的投資合作協(xié)議不僅對(duì)于公司的順利設(shè)立具有重要作用，對(duì)于公司未來(lái)的具體治理也能起到較強(qiáng)的規(guī)制作用,。

由于投資合作協(xié)議的要點(diǎn)即將在各章節(jié)中做詳細(xì)闡述,，本節(jié)主要就簽署方式做一下闡述：

一、行政許可風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避條款的設(shè)置

擬設(shè)立的公司如果運(yùn)營(yíng)上存在經(jīng)營(yíng)目的能否實(shí)現(xiàn)的行政許可風(fēng)險(xiǎn),，則出資人在投資協(xié)議中應(yīng)盡可能明確該風(fēng)險(xiǎn)的處置方式,。尤其對(duì)于需要股東分期出資或引進(jìn)外部投資基金的情況而言， 在行政許可風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后股東責(zé)任的界分及清算都將成為股東們關(guān)注的焦點(diǎn),，處理稍有不當(dāng)就容易產(chǎn)生爭(zhēng)議,。

表述舉例：非本協(xié)議當(dāng)事人原因?qū)е碌膞xx未獲得審批，則視為本協(xié)議目的無(wú)法實(shí)現(xiàn),，公司設(shè)立手續(xù)尚未完成的,，撤回或不再辦理。已經(jīng)完成公司設(shè)立的,，各出資人作為股東依法組織對(duì)新設(shè)立公司的解散清算及注銷(xiāo),。”出資協(xié)議就該事宜應(yīng)同時(shí)明確違約責(zé)任,。

二,、保密及競(jìng)業(yè)限制條款的設(shè)置

保密條款的設(shè)置目的是為防止投資人在投資設(shè)立過(guò)程中、投資未成功甚至投資完成后泄露所投資事務(wù)的商業(yè)秘密或投資人相關(guān)信息,。競(jìng)業(yè)限制條款的設(shè)置目的是防范投資人在獲悉所投項(xiàng)目的商業(yè)秘密后另外設(shè)立公司或采用其他方法經(jīng)營(yíng)所投資項(xiàng)目,。

從實(shí)務(wù)操作情況來(lái)看，近幾年越來(lái)越多的投資人關(guān)注到了投資過(guò)程中的商業(yè)信息保密及投資人競(jìng)業(yè)限制越多的重要性,。投資協(xié)議中設(shè)置此類(lèi)條款的情況已經(jīng)并不鮮見(jiàn),。保密及競(jìng)業(yè)限制條款的具體設(shè)置方法及基本技巧：

（1） 保密條款的設(shè)置

1、保密主體

保密義務(wù)的承擔(dān)人首先是簽署投資協(xié)議的投資人及其工作人員,，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)由投資人保證其關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他關(guān)聯(lián)主體不得獲悉或披露該保密信息,。

2、 保密信息的范圍限制

法院在裁定保密信息的范圍時(shí)并非直接按照當(dāng)事人的約定來(lái)裁決所泄露信息是否為保密信息,。其仍然會(huì)按照反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法關(guān)于商業(yè)秘密的規(guī)定,，從“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益,、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息,?！钡慕嵌扰袛嗍欠駱?gòu)成保密信息。

過(guò)于寬泛的約定保密信息導(dǎo)致投資協(xié)議過(guò)于顧及投資項(xiàng)目利益而忽視了投資人對(duì)外經(jīng)營(yíng)的其他合法權(quán)益,，此種保密條款存在當(dāng)爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)被法院或仲裁認(rèn)定無(wú)效的法律風(fēng)險(xiǎn),。因此保密條款在設(shè)置時(shí)應(yīng)當(dāng)圍繞核心秘密的保密作出約定。下面以客戶(hù)信息作為保密信息做表述舉例,。

表述舉例：本協(xié)議中的保密信息指乙方在本合作中知悉的所有甲方客戶(hù)信息,，包括以紙質(zhì)、電子文件等形式獲悉的甲方客戶(hù)的名稱(chēng),、地址,、聯(lián)系人、聯(lián)系方式等任何可以聯(lián)系到甲方客戶(hù)的各類(lèi)信息,。乙方確認(rèn)上述信息甲方已經(jīng)采取了嚴(yán)格的保密措施,，甲方通過(guò)提供紙質(zhì)、電子或其他形式的文本供乙方查閱,，乙方在查閱文件或文件清單上或以電子郵件形式確認(rèn)上述保密信息的收悉,。

3、保密期限

保密義務(wù)本身應(yīng)當(dāng)不因投資合作由于任何原因?qū)е碌慕K止而導(dǎo)致保密義務(wù)終止,。實(shí)務(wù)中關(guān)于保密期限的約定往往在起算點(diǎn)方面不夠準(zhǔn)確,。表述舉例如下供參考：

本保密期限及于雙方整個(gè)合作期限，同時(shí)因任何原因?qū)е潞献鹘K止的,，自終止之日起xx年內(nèi)本保密條款繼續(xù)有效,。

4、保密責(zé)任

保密責(zé)任指的是保密主體因違約應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任,。由于保密信息價(jià)值的特殊性和造成損失的難以預(yù)估性，建議在協(xié)議中設(shè)定保密責(zé)任條款時(shí)采用選項(xiàng)形式設(shè)定多種保密責(zé)任的承擔(dān)方式,。例如高額違約金賠償方式,、按照一定的損害賠償公式計(jì)算賠償?shù)姆绞交蚱渌`約賠償方式，協(xié)議中可以明確在相對(duì)方違約時(shí),，守約方有權(quán)選擇上述保密責(zé)任承擔(dān)方式中的任意一種方式追究違約方的法律責(zé)任,。

表述范例：

任何一方違反本協(xié)議條款，均需向守約方承擔(dān)違約責(zé)任并賠償給守約方造成的所有損失,，并消除因違反本協(xié)議而導(dǎo)致的損害和影響,。前款所述的違約責(zé)任及損失賠償守約方有權(quán)選擇以下方式中的任一種形式權(quán)利：

1、向守約方承擔(dān)違約金xxx萬(wàn)元人民幣,。

2,、損失賠償為一方因另一方的違約或侵權(quán)行為所受到的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失，計(jì)算方法是：因一方的違約及侵權(quán)行為導(dǎo)致另一方的產(chǎn)品銷(xiāo)售數(shù)量下降,，其銷(xiāo)售數(shù)量減少的總數(shù)乘以每件產(chǎn)品利潤(rùn)所得之積,。

3,、如果一方的損失按照方法2所述的計(jì)算方法難以計(jì)算的，損失賠償額為一方因違約或侵權(quán)行為所獲得的全部收入,。

4,、

守約方在行使上述權(quán)利的同時(shí)有權(quán)要求違約方另外承擔(dān)本案因維權(quán)而支付的各項(xiàng)合理費(fèi)用，如律師費(fèi),、公證費(fèi),、取證費(fèi)等，保全費(fèi)等均應(yīng)當(dāng)包含在內(nèi),。

三,、競(jìng)業(yè)限制條款的設(shè)定

與設(shè)置保密信條款的原則類(lèi)似，競(jìng)業(yè)限制條款設(shè)定時(shí)首先不能侵犯到投資人的其他合法權(quán)益,。為此競(jìng)業(yè)限制條款應(yīng)當(dāng)注意明確以下要素：

a,、競(jìng)業(yè)限制的期限

投資人的競(jìng)業(yè)限制義務(wù)實(shí)際上在公司設(shè)立完成后已經(jīng)不需要再行約定，因?yàn)樵诠驹O(shè)立完成后可以直接適用公司法關(guān)于股東的限制性條款予以約束,。

b,、競(jìng)業(yè)限制的范圍及地域

應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格界定在投資項(xiàng)目及相關(guān)范圍內(nèi)容內(nèi)。關(guān)于地域限制問(wèn)題,，投資人不要忽視互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的限制問(wèn)題,。

C、關(guān)聯(lián)限制

投資人為法人的,，不僅要限制其自身不得從事限制項(xiàng)目同時(shí)要保證其所能夠?qū)嶋H控制的公司及及其他經(jīng)營(yíng)主體也不能從事該項(xiàng)目,。

（3）設(shè)定違約責(zé)任

投資協(xié)議應(yīng)當(dāng)就上述保密及競(jìng)業(yè)限制條款設(shè)定嚴(yán)格的違約責(zé)任。違約責(zé)任條款在設(shè)定時(shí)應(yīng)當(dāng)明確違約金額或違約金的計(jì)算方式,。

實(shí)務(wù)中,，投資人為顧及對(duì)方情面往往不喜歡將違約金條款約定過(guò)高或只標(biāo)明承擔(dān)損失條款。民事案件舉證規(guī)則的角度而言,，對(duì)合同是否履行發(fā)生爭(zhēng)議的,，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。而損害賠償責(zé)任的舉證原則為“誰(shuí)主張,，誰(shuí)舉證”,。由于實(shí)務(wù)中損失舉證的難度往往大于對(duì)違約本身舉證的難度，很多合同糾紛爭(zhēng)議在違約事實(shí)被認(rèn)定后卻很難支持當(dāng)事人的損失承擔(dān)訴求,。因此違約金條款的約定對(duì)于規(guī)制合同當(dāng)事人行為具有更重要的震懾作用和可操作性,。

3、明確公司章程未通過(guò)的責(zé)任分擔(dān)

公司設(shè)立前應(yīng)當(dāng)由公司股東共同完成公司章程的起草及確認(rèn),。根據(jù)公司法第二十三條的規(guī)定：“第二十三條 設(shè)立有限責(zé)任公司,，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）股東符合法定人數(shù)；（二）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額,；（三）股東共同制定公司章程,；（四）有公司名稱(chēng),，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（五）有公司住所,?！?/p>

公司章程作為公司治理的核心文件，如果投資人不能就此文件達(dá)成一致意見(jiàn),，公司運(yùn)營(yíng)將無(wú)從談起,。因此如果在公司設(shè)立之前，投資人之間就公司章程的內(nèi)容無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn),，則公司設(shè)立將無(wú)法完成,。司法實(shí)踐中，因該類(lèi)糾紛引起的訴訟,，投資人提出解除投資協(xié)議的,，法院一般予以支持。

如果投資人在協(xié)議中直接明確在公司章程經(jīng)過(guò)約定次數(shù)的會(huì)審無(wú)法通過(guò)的法律后果及各投資人因分擔(dān)的法律責(zé)任則有利于防范因章程無(wú)法通過(guò)引發(fā)的各項(xiàng)權(quán)益糾紛,。

4,、爭(zhēng)議管轄法院的約定

民事訴訟法第二十六條規(guī)定：“因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格,、分配利潤(rùn),、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄,?！庇行┤苏J(rèn)為基于此條法律規(guī)定，投資協(xié)議中不需要約定管轄爭(zhēng)議法院,，即便約定了也會(huì)因?yàn)榇艘?guī)定而歸于無(wú)效,。

上述觀點(diǎn)其實(shí)是錯(cuò)誤的，公司股東之間或公司未設(shè)立的發(fā)起人之間的糾紛在法律性質(zhì)上并非完全屬于公司組織法意義上的糾紛性質(zhì),。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》的規(guī)定,，關(guān)于公司發(fā)起人責(zé)任的認(rèn)定及承擔(dān)實(shí)際上屬于發(fā)起人債務(wù)及違約責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題，此與公司法意義上的公司自治管理并無(wú)直接關(guān)系,。因此投資協(xié)議中的此種情況適用民事訴訟法一般管轄的規(guī)定,，而非適用公司住所地管轄規(guī)則,。

5,、約定有效的通聯(lián)方式

有效的通聯(lián)方式有利于投資協(xié)議中約定事項(xiàng)發(fā)生時(shí)，投資人之間實(shí)施信息傳遞,。信息化時(shí)代,，投資人之間的聯(lián)絡(luò)更傾向于采用電話、短信,、電子郵件等方式實(shí)施信息傳遞,。但法律文件或意思表示的傳達(dá)仍然建議采用以約定通聯(lián)地址的方式以郵政快遞形式送達(dá)回執(zhí)方式傳達(dá),。采用電子郵箱傳達(dá)信息的，指定郵箱應(yīng)當(dāng)在投資協(xié)議中注明,。投資人郵件傳達(dá)信息應(yīng)當(dāng)線上存有已發(fā)記錄,。

此外，投資協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確變更通聯(lián)方式未及時(shí)通知相對(duì)方的法律責(zé)任,。

6,、所有投資人親筆簽字

本要點(diǎn)似乎是一個(gè)非常簡(jiǎn)單的問(wèn)題，但實(shí)務(wù)中由于投資人不在一個(gè)地方或者其他原因?qū)е峦顿Y人是否為親筆簽字很難保證,，由此在引發(fā)投資糾紛后某些投資人首先聲明投資協(xié)議并非其本人簽字從而要求免責(zé),。

由于投資協(xié)議是公司設(shè)立前就投資人基本權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的約定，屬于基礎(chǔ)法律文件,，簽字存在真實(shí)性瑕疵將為日后諸多糾紛埋下隱患,。保證親筆簽字的最有效辦法是所有投資人當(dāng)場(chǎng)共同簽署。如果確實(shí)由于客觀原因,，人在外地?zé)o法到場(chǎng)簽字的,，可以考慮采用公證的方法簽署。