|
基金業(yè)協(xié)會對于實際控制人的認定標準,，與《公司法》及上市公司等認定有所不同,，根據(jù)資產管理業(yè)務綜合報送平臺上對實際控制人填報指南的說明，實際控制人在符合“控股股東（或派出董事最多的股東,、互相之間簽有一致行動協(xié)議的股東）或能夠實際支配企業(yè)行為的自然人,、法人或其他組織”的條件下，可按照下列情形進行認定： （1）持股50%以上的,； （2）通過形式表決權能夠決定董事會半數(shù)以上成員當選的,； （3）通過投資關系、協(xié)議或者其他安排能夠實際支配公司行為且表決權持股超過50%的,； （4）合伙企業(yè)的執(zhí)行事務合伙人,； （5）在無法滿足前述認定標準時，可以在系統(tǒng)中填報“第一大股東”,，由第一大股東承擔相應的責任,。 根據(jù)上述認定標準，有限合伙型私募基金一般直接認定執(zhí)行事務合伙人（普通合伙人）為實際控制人,。根據(jù)《合伙企業(yè)法》及合伙企業(yè)控制權認定相關依據(jù)和案例,，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè),， 一般也均將執(zhí)行事務合伙人（普通合伙人）認定為有限合伙企業(yè)的實際控制人,。同時建議有限合伙型私募基金事先通過合伙協(xié)議賦予執(zhí)行事務合伙人（普通合伙人）絕對的控制權，確保其被認定為實際控制人,。 二,、登記過程中常見的潛在風險及問題 私募基金管理人登記常見不合規(guī)問題主要集中在以下幾個方面： 一是虛假出資或抽逃資本； 二是股權代持行為,，為規(guī)避重大關聯(lián)交易的披露,，易發(fā)生利益沖突及利益輸送行為,； 三是股權架構不穩(wěn)定，部分機構股權架構復雜,，存在交叉持股,、多層嵌套等情形，甚至存在資管產品出資設立私募基金管理人情形,，股權架構不穩(wěn)定,； 四是關聯(lián)方從事沖突業(yè)務，關聯(lián)方從事P2P等與私募基金業(yè)務相沖突業(yè)務,，風險外溢至私募行業(yè),； 五是集團化傾向，同一實際控制人登記多家同類私募基金管理人,，集團內機構存在同質化競業(yè)沖突問題,，有些機構甚至直接為了“囤殼”而設立。 針對上述問題,，目前《私募基金管理人登記須知》（下稱“登記須知”）,，細化了擬登記機構股權架構、基本運營,、從業(yè)人員等方面要求,，針對申請機構或者其主要出資人曾經從事過P2P、民間借貸等與私募基金屬性相沖突業(yè)務將不予登記,。 （1）具備從業(yè)人員,、營業(yè)場所、資本金等運營基本設施和條件,，并建立基本管理制度,。 具體要求方面，至少2名高管人員應當取得基金從業(yè)資格,，其法定代表人/執(zhí)行事務合伙人（委派代表）,、合規(guī)/風控負責人應當取得基金從業(yè)資格,；同時兼職高管人員數(shù)量應不高于申請機構全部高管人員數(shù)量的1/2,；申請機構員工總人數(shù)不應低于5人，申請機構的一般員工不得兼職,；需有獨立的辦公場所,，實繳資本應達到注冊資本的25%以上。 （2）不得兼營民間借貸,、小額借貸,、P2P等與私募基金屬性相沖突業(yè)務。 私募基金管理人的名稱和經營范圍中應當包含“基金管理”,、“投資管理”,、“資產管理”,、“股權投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等相關字樣,；對于兼營民間借貸,、民間融資、融資租賃,、配資業(yè)務,、小額理財、小額借貸,、P2P/P2B,、眾籌、保理,、擔保,、房地產開發(fā)、交易平臺等業(yè)務的申請機構,，因上述業(yè)務與私募基金屬性相沖突將不予登記,；主營業(yè)務清晰，不得兼營與私募基金管理無關或存在利益沖突的其他業(yè)務,。 （3）嚴禁股權代持,，股權結構清晰穩(wěn)定，實際控制人應一直追溯到最后層級,。 申請機構的出資人,、實際控制人不得為資產管理產品；實際控制人應一直追溯到最后自然人,、國資控股企業(yè)或集體企業(yè),、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機構,；在沒有實際控制人情形下,，應由其第一大股東承擔實際控制人相應責任。 （4）嚴禁規(guī)避關聯(lián)交易,，同一實際控制人下再有新申請機構的,，應當說明設置多個私募基金管理人的目的與合理性、業(yè)務方向區(qū)別,、如何避免同業(yè)化競爭等問題,。 來源：小兵研究 |
|
|
