作者 說明 + 筆者審理金融借款合同糾紛案件一年有余,原告大多為銀行,,少部分為其他金融機構(gòu),。此類案件法律關(guān)系簡單,合同較為規(guī)范,,不知是否因為如此,,有些銀行的訴訟代理人(律師、員工代理都有)在起訴狀的書寫方面放松了要求,,出現(xiàn)了一些不該出現(xiàn)的錯誤,。 ∨ 1.書寫明顯錯誤,如: “1900年1月0日”出生,,這…… 兩被告出生年月日不同,,第二個被告的出生日期,大概是復(fù)制后沒有修改吧…… 以上兩種情況,,但凡在提交給法院之前看過一眼就能發(fā)現(xiàn)這個錯誤了,。明顯屬于筆誤的,我一般比較寬容,,在庭審開始查明身份信息時,,原告說明是筆誤,在庭審筆錄中記明即可。 2.訴狀的文風(fēng)問題 貼上圖,,是想說一下,,訴狀的文風(fēng)問題。這也不是錯誤,,只是就我個人來說,,不喜歡這樣的表達(dá)。 這個案件一共有7個被告,,除了第一頁當(dāng)事人身份信息部分寫了被告的名字,后面一概用“被告幾”來表達(dá),。當(dāng)事人少還好,,像這種被告多抵押財產(chǎn)又多的訴狀,看得累,。 你們看,,訴訟請求二,“判令原告對被告二,、三……”被告二,、三是哪一個,翻回第一頁看,,哦,,是陳某、玉某,,“被告四位于南寧市青秀區(qū)東葛路××號的商鋪”,,被告四是哪一個,翻回第一頁看,,哦,,是陸某……“被告五位于南寧市青秀區(qū)青秀路……”被告五又是哪一個,又要翻回去看,,是陳某……這樣一一對照人名和房產(chǎn)信息,。繼續(xù)看事實與理由部分,又全部都是“被告幾”,,啊,,才看一遍我哪記得這幾個名字和各自的房產(chǎn),又要再翻回去一一查看,。 我想說,,你打了“被告幾”三個字,也能把名字打上去了,,何必自己對照著名字打“被告幾”對照得費力,,法官看得也費力呢…… 3.截止VS截至 還有一個常見的表述錯誤是“截止×年×月×日”,應(yīng)為“截至×年×月×日”,,或者“截止至×年×月×日”,、“截止到×年×月×日”,。 這么一看都明白吧,可很多訴狀會寫錯,?!敖刂埂笔莿釉~,,表示到某期限停止,如這項工作到本月底截止;“截至”表示狀態(tài),,停止于某期限,如這項工作截至本月底,。 根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條第(三)項的規(guī)定:“有具體的訴訟請求和事實,、理由”。具體的訴訟請求是指,,原告必須明確其起訴所要解決的問題,,也就是向人民法院提出保護自己民事權(quán)益的具體內(nèi)容[摘自法信《中華人民共和國民事訴訟法解讀(2012年修訂版)》]。 訴訟請求應(yīng)明確,、具體,、簡潔。 1. 如上圖,,“一,、解除……合同”,是請求確認(rèn)解除合同,,還是請求判決解除合同,? 如果一方在訴訟前已通知另一方解除合同,對方有異議,,此時針對解除合同的爭議所提的訴訟請求應(yīng)為“請求確認(rèn)解除合同”,。 如果一方在訴訟前未曾通知另一方解除合同,則此時應(yīng)為“請求判決解除合同”,。雖然在“請求判決解除合同”的情況下,,法庭也會調(diào)查一方在訴前是否通知另一方解除合同, 但沒寫明,,在我看來,,這訴訟請求寫得并不專業(yè)。 2. 如上圖,,“利息從借款之日起計”,,這樣寫不明確。借款之日,,是指簽訂合同之日,,還是指發(fā)放借款之日?這里應(yīng)具體到年月日。 在這里說一下,,借款合同糾紛包括民間借貸糾紛的訴訟請求,,主張利息的,在訴訟請求部分都應(yīng)明確,,對利息(包括借期內(nèi)利息,、逾期利息,約定有罰息,、復(fù)利的還應(yīng)包括罰息,、復(fù)利)的主張,應(yīng)寫明利率計算標(biāo)準(zhǔn),、利息計算的起止時間,。 3. 如上圖,訴訟請求三到六,,這樣寫非常不簡潔,顯得啰嗦,,其實寫在同一項就可以了,,“判令被告文某、李某,、鐘某,、汪某對王某上述債務(wù)負(fù)連帶清償責(zé)任”。 4. 如上圖,,訴訟請求2其實是包含了三個不同的訴訟請求,,被告一償還借款本息,被告二承擔(dān)共同償還責(zé)任,,被告三承擔(dān)連帶償還責(zé)任,,應(yīng)該分開來寫。且,,訴訟請求應(yīng)該直述主張什么權(quán)利,,而不用“應(yīng)該”語氣,訴訟請求亦不用寫理由,,不用寫“作為該借款的保證人”這個理由,。 這份訴訟是律師寫的,這水平……還有最后的括號,,句號后用括號,,括號后再用分號,作為強迫癥患者,,看得我直搖頭…… 5.“請求判令被告支付原告律師代理費×元”,,應(yīng)是“請求判令被告支付原告律師代理費損失×元” 一是從律師代理費的性質(zhì)來看,律師代理費的支付對象應(yīng)為律師,而不是被告,;二是從合同約定來看,,被告對原告應(yīng)支付的是原告的損失。 對于律師費的約定,,合同一般是這樣約定:“如借款人違約,,借款人應(yīng)賠償(有的表述是“支付”)因其違約而給貸款人造成的損失,包括因?qū)崿F(xiàn)債權(quán)而導(dǎo)致的律師費,、訴訟費等相關(guān)費用的損失”,。看,,約定賠償/支付的是損失,,損失,損失,!而不是律師費,!起訴狀的表達(dá),出自合同內(nèi)容的,,應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定來表述,。 這方面,主要想說兩個問題,。 1.合同約定提前收回借款≠約定解除合同 原告請求判決解除合同,,我一般會問依據(jù)是什么,是屬于法定解除,,還是約定解除情形,。有的合同明確只約定了提前收回借款的情形,沒有約定解除合同的情形,。代理人就指著合同里約定提前收回借款的條款,,回答這就是約定了解除合同,約定了提前收回借款就是約定了解除合同,。 扶額……能再專業(yè)點么…… 合同沒有約定解除合同的情形,,你可以回答被告自什么時候起怠于履行還款義務(wù),已拖欠多少期,,套合同法第九十四條第二,、第三、第四項都可以說得過去啊,。 《合同法》第九十四條:有下列情形之一的,,當(dāng)事人可以解除合同: (一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的; (二)在履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù); (三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行; (四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的; (五)法律規(guī)定的其他情形,。 為什么說約定提前收回借款不等于約定解除合同,?從《合同法》第二百零三條就可以看出,合同法上,,“停止發(fā)放借款”,、“提前收回借款”與“解除合同”是并列關(guān)系,三者是不等同的,。 《合同法》第二百零三條:借款人未按照約定的借款用途使用借款的,,貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同,。 2.向法院提交訴狀前應(yīng)再確認(rèn)被告的還款情況 我有一個案件,,原告于2018年5月15日向法院提交訴狀,請求法院判決:一,、解除合同,;二、償還包括逾期借款和未到期借款,;三,、支付律師代理費損失。訴訟標(biāo)的額一共約30萬元,,最后,,我只支持了600多元的律師費。 為什么,?因為被告在2018年5月15日以前就償還大部分的欠款了,只有兩期的到期欠款1萬多元未還,,而律師費轉(zhuǎn)賬記錄顯示原告于2018年6月14日才轉(zhuǎn)賬,。 即,至原告起訴時,,原告的實損失只有1萬多元,,且這1萬多元欠款在7月份開庭前被告也全部償還完畢。實際上,,在法庭辯論終止前,,原告的實際損失已經(jīng)沒有了。 從被告的還款行為看,,其意愿繼續(xù)履行合同,,原告的合同目的是能得已實現(xiàn)的,故不支持原告解除合同的請求,;償還本息的主張,,也因為沒有事實基礎(chǔ)而沒有支持;律師費的主張,,也僅針對原告提交訴狀前的實際損失1萬多元來計算律師費600多元,。 如果,,原告在提交訴狀前再查一次被告的還款記錄,就不會發(fā)生這種情況了,。且開庭時,,原告代理律師在陳述訴訟請求和事實理由時,仍然像往常一樣僅陳述“和起訴狀一致,,無變更無補充”……顯然,,這個代理人也沒有在開庭前確認(rèn)過被告的還款情況,最終導(dǎo)致案件的敗訴,。 以上,,是筆者在審理金融借款合同糾紛案件中,發(fā)現(xiàn)的代理人不應(yīng)該出現(xiàn)的一些錯誤,。作為訴訟代理人,,尤其是法務(wù)和律師,從訴前的調(diào)查,,到訴狀的草擬,,再到出庭參加訴訟,都應(yīng)該以認(rèn)真,、負(fù)責(zé),、專業(yè)的態(tài)度去做。 干丨貨丨分丨享 ★★★★★ —認(rèn)丨領(lǐng)丨方丨法 — |
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