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股東資格確認糾紛—只要不是國家限制進入的行業(yè),，外籍實際出資人也可以取得內(nèi)資公司的股東身份
作者：呂學(xué)偉，河北冀正律師事務(wù)所
最高法觀點：外籍出資人與公司及股東簽訂協(xié)議,，明確外籍實際出資人以他人名義向公司注資,，如果履行了出資義務(wù)且參加的公司的經(jīng)營管理,，只要不是國家禁止或限制進入的行業(yè)，就應(yīng)當確認為公司股東,。
案例介紹：
1997年6月,，張秀蘭與淮信公司簽訂協(xié)議書，約定張秀蘭通過對淮信公司增資400萬元的方式獲得淮信公司的股權(quán),。協(xié)議簽訂后,，張秀蘭依約通過殷林的名義履行了出資義務(wù)向淮信公司注入資金400萬元。
1998年3月25日,，淮信公司包括張秀蘭在內(nèi)的三方股東就增資事宜簽訂了補充合同書,，約定張秀蘭對淮信公司享有40%的股份。
現(xiàn)淮信公司進入強制清算程序,，而受理案件的法院通知殷林作為股東參與清算,，忽略了張秀蘭的實際股東身份，導(dǎo)致張秀蘭無法正常行使自己的權(quán)利,，為了維護自身合法權(quán)益,，張秀蘭提起訴訟，要求確認公司為股東,。
一審法院以張秀蘭的出資經(jīng)審計已經(jīng)全額到位,，且根據(jù)其與公司及股東簽訂的協(xié)議應(yīng)當確認其股東身份,。
一審判決后,，殷林以驗資報告證明400萬是僅能證明由其本人出資，不能證明系張秀蘭的出資,；張秀蘭系外籍人員做為股東違反法律的強制性規(guī)定為由,，向二審法院提起上訴，二審法院予以駁回,。
殷林再次不服,，向最高院申訴，最高院再次駁回,。
以下為最高院的認為部分：
“關(guān)于張秀蘭是否具有淮信公司股東資格問題,。《協(xié)議書》和《補充合同書》均可證明,，淮信公司及其股東均同意張秀蘭向淮信公司繳納出資成為股東且淮信公司的其他股東對張秀蘭以殷林的名義進行投資均是明知的,。張秀蘭多次以淮信公司股東的身份參加股東會議，實際行使股東權(quán)利,。根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015修訂）》內(nèi)容,，房地產(chǎn)開發(fā)并未列入上述目錄限制類或禁止類產(chǎn)業(yè)，故不涉及國家規(guī)定實施準入特別管理（負面清單）的外商投資企業(yè)的設(shè)立和變更,，不再需要審批,。因此,，原審判決依據(jù)當事人之間的約定以及出資事實確認張秀蘭為淮信公司的股東，適用法律并無不當,?！?/font>
律師總結(jié)：
1、在本案訴訟中,，實際出資人張秀蘭并沒有向法院提供其與顯名股東股權(quán)代持協(xié)議,，律師在此推測，其雙方之間可能就沒有簽訂書面的代持協(xié)議,，所以致自己陷入訴累,。
2、外籍實際出資人與他人簽訂股權(quán)代持協(xié)議之前,，一定要先審查公司的經(jīng)營范圍是否屬于國家法規(guī)禁止或限制外資涉足的行業(yè),，如果屬于此類行業(yè)，建議不要以隱名代持的形式投資,。
案件來源：
（2017）最高法民申37號 殷林,、張秀蘭股東資格確認糾紛。
注:《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015修訂）》已經(jīng)被《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017修訂）》廢止,。
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