何觀舒：虛開增值稅專用發(fā)票罪案件辯護律師,、稅務(wù)犯罪辯護律師暨廣強律師事務(wù)所稅務(wù)犯罪辯護與研究中心秘書長

一、前言

逃稅罪,，規(guī)定于《刑法》第二百零一條,，是指納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報,，逃避繳納稅款數(shù)額較大且占應(yīng)納稅額10%以上,，或者扣繳義務(wù)人采取欺騙、隱瞞手段不繳或者少繳已扣,、已收稅款數(shù)額較大的行為,。

成立逃稅罪，必須符合逃稅罪的犯罪構(gòu)成,，例如：逃稅罪的主體是特殊主體,，即納稅人或者扣繳義務(wù)人，因此行為人需要具備納稅的主體資格,；在犯罪數(shù)額方面,，逃稅罪采用的是“數(shù)額加比例”的模式,，即不僅需要滿足數(shù)額要求，而且要滿足比例要求,。根據(jù)最高人民檢察院,、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》第五十七條的規(guī)定，逃稅罪的立案標準為納稅人逃避繳納稅款五萬元以上且占應(yīng)納稅總額的百分之十以上,，而對于扣繳義務(wù)人只要求數(shù)額在五萬元以上,，并不要求符合比例要求。

此外,，逃稅罪有稅務(wù)行政處罰前置程序,，即“經(jīng)稅務(wù)機關(guān)依法下達追繳通知后，補繳應(yīng)納稅款,，繳納滯納金,，已受行政處罰的，不予追究刑事責任”,。但是也有例外情況,，“五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機關(guān)給予二次以上行政行政處罰的除外?！?/p>

二,、逃稅罪的案件數(shù)量及不起訴占比

筆者在人民檢察院案件信息公開網(wǎng)、把手案例網(wǎng)上以“逃稅案”“逃稅罪”等關(guān)鍵詞進行檢索,，設(shè)置的檢索期間為2014-2018年，在這五年期間,，一共檢索到314份逃稅罪案件的檢察文書,，其中起訴書為223份，不起訴決定書為91份,，經(jīng)過計算,，這五年逃稅罪案件的不起訴率為28.98%。

相對于同時期的虛開增值稅專用發(fā)票罪,、虛開發(fā)票罪等其他稅收犯罪而言,，逃稅罪的案件數(shù)量并不算多。究其原因,，筆者認為是因為逃稅罪存在著稅務(wù)行政處罰前置程序,，很多逃稅案件在稅務(wù)行政處罰環(huán)節(jié)就已經(jīng)處理完畢，并不需要移送公安機關(guān)進行偵查,，追究納稅人的刑事責任,。

三、逃稅罪案件的年份分布

上圖表是逃稅罪在2014年至2018年的案件分布情況,，從以上圖表來看,，除了2014年只有26起逃稅罪案件以外,，其他年份的案件數(shù)量都在60起以上，案件數(shù)量波動不是很大,。

上圖表是2014年至2018年期間,，逃稅罪作出不起訴決定的案件數(shù)量分布情況，其中作出不起訴決定最多的年份是2018年,，一共35起,，其次是2016年的22起。結(jié)合上述每年的案件數(shù)量分布情況,， 2018年的不起訴率是最高的,，為48.61%，也就是說,，在2018年的逃稅罪案件中,，將近一半的案件作出了不起訴決定。

四,、逃稅罪案件的地域分布

從以上圖表來看,，逃稅罪案件在各省份的分布情況是比較均勻的，不存在與虛開增值稅專用發(fā)票罪,、虛開發(fā)票罪案件那樣,，省份之間的案件數(shù)量相關(guān)懸殊的情形。在這些逃稅罪案件中,，廣東省的案件數(shù)量排在第一位,，一共33起，占案件總數(shù)的10.51%,；其次為河南省和河北省,，案件數(shù)量是為23起，各占案件總數(shù)的7.33%,，接著的是,，湖南、湖北等省份,。

在作出不起訴決定方面,，湖南省作出不起訴決定的案件數(shù)量是最多的，一共13起,，約占不起訴決定案件數(shù)量的14.29%,；其次為廣東省，案件數(shù)量為12,，約占13.19%,；河南、安徽,、湖北等省份緊跟其后,，省份之間的案件數(shù)量沒有太大的差異,。

五、逃稅案件作出不起訴決定的類型占比

根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定,，不起訴共有三種類型,，分別是法定不起訴、酌定不起訴,、存疑不起訴,。筆者統(tǒng)計了2014年至2018年逃稅罪案件的不起訴決定書，對91份不起訴決定書按不同的不起訴類型進行分類匯總,，其中,，法定不起訴為13起，約占14.28%,；酌定不起訴為44起,，約占48.35%；存疑不起訴為34起,，約占37.36%,。

六、逃稅罪案件的無罪辯點

筆者通過對逃稅罪案件不起訴決定書進行整理,，歸納,、提煉出涉嫌逃稅罪罪的案件在審查起訴階段可能存在辯護要點，具體如下：

（一）無罪辯點：不具備納稅主體資格

案號：開魯縣人民檢察院不起訴決定書（開檢公訴刑不訴[2017]1號）

本院認為,，吳某某未實際經(jīng)營管理開魯縣**購物廣場的承建工程,，不具備納稅主體要求，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第一款的規(guī)定,，決定對吳某某不起訴,。

（二）無罪辯點：稅務(wù)機關(guān)送達文書的方式不符合相關(guān)規(guī)定，不具有效力,；應(yīng)納稅額的鑒定意見不具有客觀真實性

案號：耒陽市人民檢察院不起訴決定書（耒檢公訴刑不訴[2018]12號）

不起訴理由：本院認為，現(xiàn)有證據(jù)不能證實朱某某具有逃稅的故意或過失,，且稅務(wù)機關(guān)的送達繳納稅款通知的方式不符合《中華人民共和國稅收征管法實施細則》的相關(guān)規(guī)定,，不具有效力，同時對于朱某某應(yīng)納稅金額的鑒定意見不具有客觀真實性,。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十三條第一款的規(guī)定,，決定對朱某某不起訴。

（三）無罪辯點：公司法定代表人已變更,，行為人已不具有決定,，對公司在收到稅務(wù)機關(guān)的追繳通知后未能按時繳納稅款的行為不承擔刑事責任

案號：廈門市同安區(qū)人民檢察院不起訴決定書（同檢公訴刑不訴[2018]78號）

不起訴理由：本院認為，被不起訴人王某某在擔任廈門**有限公司法定代表人期間雖然存在逃稅行為,，但稅務(wù)機關(guān)立案稽查及送達相關(guān)法律文書均發(fā)生在該公司法定代表人變更之后,，被不起訴人王某某當時在公司已不具有決定權(quán),，對公司在收到稅務(wù)機關(guān)的追繳通知后未能按時繳納稅款的行為不承擔刑事責任。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十六條第（六）項和第一百七十七條第一款的規(guī)定,，決定對王某某不起訴,。

（四）無罪辯點：經(jīng)稅務(wù)機關(guān)依法下達追繳稅款通知后，繳納了全部稅款,、滯納金,，經(jīng)行政處罰后繳納了全部罰款，且五年內(nèi)未因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機關(guān)給予兩次以上行政處罰

案號：武威市涼州區(qū)人民檢察院不起訴決定書（涼檢公訴刑不訴[2017]1號）

本院認為,，犯罪嫌疑人楊某某的上述行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百零一條第一款,，但其經(jīng)稅務(wù)機關(guān)依法下達追繳稅款通知后，繳納了全部稅款,、滯納金,，經(jīng)行政處罰后繳納了全部罰款，且五年內(nèi)未因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機關(guān)給予兩次以上行政處罰,，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百零一條第四款的規(guī)定,，不予追究刑事責任。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條第（六）項,、第一百七十三條第一款的規(guī)定,，決定對楊某某不起訴。

（五）無罪辯點：案件已過追訴時效

案號：黎城縣人民檢察院不起訴決定書（黎檢刑刑不訴[2018]2號）

不起訴理由：本院認為,，被不起訴人孫某某的上述行為,，已構(gòu)成逃稅罪，且逃稅數(shù)額為411607.79元,，該數(shù)額是否屬于逃稅罪中規(guī)定的數(shù)額巨大現(xiàn)無明確規(guī)定,，應(yīng)認定為數(shù)額較大，追訴期限為5年,，現(xiàn)該案已過追訴時效,，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條第二項之規(guī)定，決定對孫某某不起訴,。

（六）無罪辯點：認定逃稅數(shù)額的原始書證缺失

案號：湘潭市岳塘區(qū)人民檢察院不起訴決定書（潭岳檢公訴刑不訴[2017]92號）

不起訴決定書：經(jīng)本院審查并退回補充偵查,，本院仍然認為湘潭市公安局岳塘分局認定的犯罪事實不清、證據(jù)不足,，認定湘潭市**有限公司逃稅126375.14元的原始書證缺失,，不符合起訴條件。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定,，決定對左某某不起訴,。

（七）無罪辯點：主觀上不具有逃避納稅非法獲利的目的，缺乏逃稅罪的主觀構(gòu)成要件

案號：望奎縣人民檢察院不起訴決定書（黑望檢公訴刑不訴[2017]25號）

經(jīng)本院審查并退兩次回補充偵查,，本院仍然認為認定該案張某某構(gòu)成逃稅罪的犯罪事實不清,、證據(jù)不足,，不符合起訴條件。根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)從被不起訴人張某某主觀認識,、業(yè)務(wù)水平和當時稅務(wù)機關(guān)沒有下達追繳通知,、申報文書等情況來看，張某某主觀上并不具有逃避納稅非法獲利的目的,，缺乏逃稅罪的主觀構(gòu)成要件,，應(yīng)當對張某某作出存疑不起訴處理。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定,，決定對張某某不起訴,。

（八）無罪辯點：對于是否下達稅務(wù)處理決定書、稅務(wù)行政處罰決定書后又收回相關(guān)文書存在疑問,，無法認定稅務(wù)機關(guān)已依法下達追繳通知

案號：汝陽縣人民檢察院不起訴決定書（汝檢訴刑不訴[2017]1號）

不起訴理由：經(jīng)本院審查并兩次退回補充偵查,，本院認為洛陽市公安局認定的犯罪事實不清、證據(jù)不足,。被不起訴人郭某某的逃稅行為客觀存在,，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百零一條之規(guī)定，有逃稅行為,，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)下達追繳通知后,，補繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金,，已受行政處罰的,，不予追究刑事責任。經(jīng)審查,，本案中,，稅務(wù)機關(guān)下達稅務(wù)處理決定書、稅務(wù)行政處罰決定書后是否又收回相關(guān)文書這一關(guān)鍵情節(jié)事實不清,、證據(jù)不足,，證人李某某、翟某某的證言以及犯罪嫌疑人郭某某的供述證實稅務(wù)機關(guān)已收回相關(guān)文書,，交給了段姓工作人員,，但稅務(wù)機關(guān)段姓工作人員的證言否認收回相關(guān)文書。據(jù)以定罪的證據(jù)之間存在疑問,，無法查證屬實，不符合起訴條件,。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定,，決定對汝陽縣**礦業(yè)有限公司、郭某某不起訴,。

（九）無罪辯點：個人借用公司名義購買法人股獲得收益是否應(yīng)當繳納企業(yè)所得稅缺乏法律依據(jù)

案號：南京市六合區(qū)人民檢察院不起訴決定書（寧六檢訴刑不訴[2018]32號）

不起訴理由：經(jīng)本院審查并退回補充偵查,，本院仍然認為南京市公安局江北新區(qū)分局認定的犯罪事實不清,、證據(jù)不足，不符合起訴條件,。理由如下,。

1.現(xiàn)有證據(jù)無法查明購買法人股的資金來源，無法否定被不起訴人張某某關(guān)于個人出資的供述,。

2.根據(jù)近年來同類案件民事確權(quán)判決,，該種行為產(chǎn)生的收益歸于個人所有持支持態(tài)度，對于個人借用公司名義購買法人股獲得收益應(yīng)當繳納企業(yè)所得稅缺乏法律依據(jù),。

綜上,，本院認為，南京市公安局江北新區(qū)分局認定的犯罪事實不清,、證據(jù)不足,，不符合起訴條件，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十五條第四款之規(guī)定,，決定對張某某不起訴,。

（十）無罪辯點：無法明確逃避繳納的稅款數(shù)額及比例

案號：永德縣人民檢察院不起訴決定書（永檢公訴刑不訴[2018]2號）

不起訴理由：經(jīng)本院審查并兩次退查重報，認為被不起訴人茶某某有未申報繳納稅費的行為,，但因本案涉案企業(yè)收費,、繳費原始資料不全，無法明確茶某某逃避繳納的稅費數(shù)額和比例,；且被不起訴人茶某某逃避繳納契稅的主觀故意證據(jù)不足,。故，本案認定茶某某構(gòu)成逃稅罪的犯罪事實不清,、證據(jù)不足,，不符合起訴條件，根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百七十一條第四款的規(guī)定,，決定對茶某某不起訴,。

【關(guān)鍵詞】何觀舒律師 逃稅罪 虛開增值稅專用發(fā)票罪辯護律師 稅務(wù)犯罪辯護律師 無罪辯點