量刑情節(jié)是指刑法規(guī)定或者司法實踐認可的,，影響刑罰裁量的主客觀事實情況,，即人民法院在對被告人裁量刑罰時應當考慮的，據以決定量刑輕重或者免除刑罰處罰的各種情況,，其基本情況是能夠反映出行為人社會危害性或人身危險性,。

　　量刑情節(jié)是多種多樣的，從法律規(guī)定的形式不同,，可分為法定情節(jié)和酌定情節(jié),；從情節(jié)出現的時間順序上看，可分為犯前情節(jié),、犯中情節(jié)和犯后情節(jié),；從情節(jié)對量刑影響的大小和方向上看，可分為從寬情節(jié)（包括從輕情節(jié),、減輕情節(jié)和免除情節(jié)）和從嚴情節(jié)（包括從重情節(jié)和加重情節(jié)）,；從功能上分為定罪情節(jié)與量刑情節(jié)。

　　《刑法》中規(guī)定了如下從寬情節(jié)：（1）已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪,，應當從輕或者減輕處罰,；（2）又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕或者免除處罰,；（3）防衛(wèi)過當應當減輕或者免除處罰,；（4）避險過當應當減輕或者免除處罰；（5）對于預備犯,，可以對照既遂犯從輕,、減輕或者免除處罰；（6）對于未遂犯，可以對照既遂犯從輕或者減輕處罰,；（7）對于中止犯，沒有造成損害的,，應當免除處罰,；造成損害的，應當減輕處罰,；（8）對于從犯,，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰,；（9）對于被脅迫參加犯罪的,，應當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰；（10）被教唆的人沒有犯被教唆的罪,，對于教唆犯,，可以從輕或者減輕處罰；（11）自首,；（12）立功,；（13）其他從寬情節(jié)。

　　《刑法》中又規(guī)定了如下從嚴情節(jié)：（1）主犯,；（2）教唆不滿十八周歲的人犯罪的,，應當從重處罰；（3）累犯應當從重處罰,；（3）盜竊,、詐騙，同時具有累犯情節(jié),，可以加重處罰,；（4）其他應當從重或加重處罰的情節(jié)。

　　《人民法院量刑指導意見（試行）》（以下簡稱《量刑意見》）又增加如下從寬情節(jié)：（1）坦白及悔罪表現情節(jié),；（2）當庭自愿認罪情節(jié),；（3）退臟、退賠情節(jié),；（4）積極賠償被害人經濟損失情節(jié),；（5）取得被害人及其家屬諒解情節(jié)。

　　《量刑意見》還增加了如下從嚴情節(jié)：（1）前科劣跡情節(jié),；（2）犯罪對象為弱勢人員情節(jié),；（3）災害期間犯罪情節(jié)。

　　業(yè)界對量刑情節(jié)的適用存在不同的觀點,。觀點一,，各種量刑情節(jié)的地位和作用是不同的，“應當”情節(jié)優(yōu)于“可以”情節(jié)，法定情節(jié)優(yōu)于酌定情節(jié),，犯中情節(jié)優(yōu)于犯前情節(jié)和犯后情節(jié)①,；觀點二，應該堅持平等對待各種量刑情節(jié),，適用量刑情節(jié)沒有優(yōu)先性,，各種量刑情節(jié)應當并重，“應當”情節(jié),、“可以”情節(jié),、法定情節(jié)、酌定情節(jié),、犯中,、犯前、犯后情節(jié)沒有高低之分,，應同等適用②,；觀點三，量刑情節(jié)的適用不可能有一個整齊劃一的標準,，而要根據具體法律規(guī)定和各種情節(jié)進行把握③,。以上三種觀點迥異，其他觀點不再贅述,。

　　《量刑意見》規(guī)定了量刑的指導原則,、量刑的基本方法、常見量刑情節(jié)的適用,、常見犯罪的量刑等,。

　　《量刑意見》規(guī)定的量刑步驟是：（1）根據基本犯罪構成事實在相應的法定刑幅度內確定量刑起點；（2）根據其他影響犯罪構成的犯罪數額,、犯罪次數,、犯罪后果等犯罪事實，在量刑起點的基礎上增加刑罰確定基準刑,；（3）根據量刑情節(jié)調節(jié)基準刑,，并綜合考慮全案情況，依法確定宣告刑,。以上量刑步驟可簡化概括為：（1）確定量刑起點,；（2）確定基準刑；（3）確定宣告刑,。

　　《量刑意見》還規(guī)定了量刑情節(jié)調節(jié)基準刑的方法及確定宣告刑的方法,，下面筆者就根據量刑意見規(guī)定的量刑步驟及上述兩個方法對一起刑事案件進行量刑分析。

　　潁上縣人民法院（2011）潁刑初字第35號董某某過失致人死亡案：經審理查明,，2010年8月7日9時許,，被告人董某某駕駛五征牌農用車給被害人李某送磚頭時,，在被害人李某家門口的小路上，被告人董某某倒車時因疏忽大意,，將車后的被害人李某擠在路邊的樹上,，致李某胸部損傷當場死亡。被告人董某某棄車逃離現場,。經潁上縣公安局非道路交通事故成因分析意見書認定,，被告人董某某承擔此次事故的全部責任。案發(fā)后,，被告人董某某于同年9月14日主動到公安機關投案，如實供述了其犯罪事實,，賠償被害人親屬經濟損失人民幣11萬元,，并得到被害人親屬的諒解。

　　現對此案進行量刑分析：

　　第一步,，根據基本犯罪構成事實,，在法定刑幅度內確定量刑起點。

　　被告人董某某駕駛機動車輛因疏忽大意,，在非道路上行駛,，致一人死亡，負事故全部責任,?！缎谭ā返诙偃龡l規(guī)定“過失致人死亡的，處三年以上七年以下有期徒刑;情節(jié)較輕的,，處三年以下有期徒刑,。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定”,。依照此規(guī)定,，對董某某應處以三年以上七年以下有期徒刑。按照《量刑意見》的規(guī)定,，結合當地的量刑尺度,，以基本犯罪構成事實“致一人死亡，負事故全部責任”為根據,，確定董某某量刑起點為4年半,，即54個月。

　　第二步,，根據其他影響犯罪構成的犯罪事實增加刑罰量,，確定基準刑。

　　由于董某某不存在其他影響犯罪構成的犯罪事實以增加刑罰量,，其基準刑就是量刑起點4年半（54個月）,。

　　第三步,，根據量刑情節(jié)調節(jié)基準刑，并綜合全案情況,，確定宣告刑,。

　　（一）提取量刑情節(jié)

　　1,、自首,。案發(fā)后被告人董某某主動到公安機關投案，綜合考慮投案的動機,、時間,、方式、罪行輕重,、如實供述罪行的程度以及悔罪表現等情況,，依照“安徽省高級人民法院《人民法院量刑指導意見（試行）》實施細則（試行）”【以下簡稱《實施細則》】，可以減少基準刑的40%以下?，F定為減少基準刑的20%,。

　　2、積極賠償被害人經濟損失11萬元,。根據《量刑意見》及《實施細則》有關規(guī)定,，綜合考慮犯罪性質、賠償數額,、賠償能力等情況,，被告人董某某積極賠償被害人部分經濟損失，可以減少基準刑的20%以下?，F定為減少基準刑的10%,。

　　3、取得被害人親屬諒解,。根據《量刑意見》及《實施細則》有關規(guī)定,，綜合考慮犯罪的性質、罪行輕重,、諒解的原因以及認罪,、悔罪的程度等情況，可以減少基準刑的20%以下?，F定為減少基準刑的10%,。

　　（二）根據《量刑意見》總則規(guī)定的量刑方法運算

　　上述量刑情節(jié)均不屬于《量刑意見》規(guī)定的需要先行調節(jié)的量刑情節(jié),，因此,，可直接采用同向相加、逆向相減的方法對基準刑進行調節(jié),，即對董某某的量刑結果為54×〖1－（20%＋10%＋10%）〗=32.4個月,。

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　　《量刑意見》規(guī)定：根據案件的具體情況,，獨任審判員或者合議庭可以在10%的幅度內對調節(jié)結果進行調整,。量刑情節(jié)對基準刑的調節(jié)結果為32.4個月，擬宣告刑低于法定最低刑三年,。由于董某某不具有法定減輕處罰情節(jié),，依法應當以法定最低刑有期徒刑三年為宣告刑。綜合考慮本案事故后果為一人死亡,，以及董某某認罪,、悔罪好等情況，對其適用緩刑不致再危害社會,，可對其宣告緩刑,。

　　潁上縣人民法院判決如下：被告人董某某犯過失致人死亡罪，判處有期徒刑三年,，緩刑四年。

　　以前刑事法官的估堆經驗式量刑法,，主觀性較強并忽略了酌定情節(jié)的適用,，現在《量刑意見》規(guī)定了三步量刑法，但不免流于機械數字運算的泥淖,，量刑真正規(guī)范化的道路還很長,。

　　量刑規(guī)范化的趨勢和舉措：

　　一、適用多種量刑情節(jié)包括“多個從寬情節(jié)并存時的適用”,、“多個從嚴情節(jié)并存時的適用”和“多個逆向量刑情節(jié)并存時的適用”三種情況,。對適用多種量刑情節(jié)應當規(guī)定明確的方法及計算方式，且不能簡單地對待多個逆向情節(jié),，只有訴諸于定量分析,，將量刑情節(jié)自身所具有的重要性表示為一定的數值才是解決逆向多情節(jié)適用的科學辦法。

　　二,、全面考慮量刑情節(jié),，同等適用各類量刑情節(jié)，不存在優(yōu)先適用的問題,，因此,，有利情節(jié)和不利情節(jié)，犯中情節(jié),、和犯前情節(jié),、犯后情節(jié)，法定情節(jié)和酌定情節(jié),，應當情節(jié)和可以情節(jié)都應該并重,，而不應厚此薄彼,。

　　三、定罪情節(jié)決定法定刑,，量刑情節(jié)決定宣告刑,，二者功能不同，不可交叉或重復評價,。

　　四,、量刑活動應走向定性與定量分析相結合，最后進入由法官對刑事案件進行定性,，而量刑情節(jié)的適用則用電腦進行運算的時代,。

　　五、建議刑法條文中增補具體的量刑標準,，將量刑情節(jié)細化,，同時將一部分酌定情節(jié)法定化，使其上升為法定情節(jié),。同時,，在法律條文上將情節(jié)內容具體劃分為三個等級，以與從輕,、減輕和免除刑罰相對應,。