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律師代理民事案件的抗辯準備思路

 激揚文字 2018-11-19

相較于刑事和行政案件,,民事案件具有多樣性,、多發(fā)性及發(fā)展性的特點,對于訴訟律師來講,,律師執(zhí)業(yè)生涯中接觸最多的就是民事糾紛,,尤其是剛?cè)胄械那嗄曷蓭煟跊]有選定專業(yè)化發(fā)展方向的情況下,,每天都可能遇到各式各樣的咨詢,,在咨詢中獲取經(jīng)驗以及在面對不熟悉的糾紛時快速給出解決方案,,是青年律師成長發(fā)展的必備技能,筆者結(jié)合自己案件代理的一般操作流程,,共同探討一般民事案件的高效準備思路,。

定案由,案由雖然是法院內(nèi)部分配及管理案件的一種手段,,但其實際是法院對于法律法規(guī)所涉及的法律關(guān)系的一種概括總結(jié),、反映了訴爭關(guān)系的性質(zhì),不同的案由涉及到不同的法律關(guān)系,、法律適用,、管轄法院及訴訟主體等,因此明確案由是確定案件代理思路的方向性指引,,但是需要說明的是,,爭議的多樣性和復(fù)雜性決定了并不是所有的法律關(guān)系都有固定明確的案由相對應(yīng),在無法細分到四級案由的情況下可以向上尋找可以全部囊括的三級案由,,甚至二級,、一級案由,明確具體適用的案由就可以明確訴爭的法律關(guān)系及主張的法律依據(jù),。建議青年律師手頭常備一本類似于《民事案件案由》的書籍,,無論對于攻方的起訴還是對于守方的抗辯的準備都會起到事半功倍的效果。

查程序,,程序是實體正義的重要保障,,根據(jù)民事訴訟法規(guī)定無論上訴還是申請再審,程序不合法都是足以推翻判決的重要理由,,因此在訴訟過程中程序的作用至關(guān)重要,,甚至能起到尚未開庭就迫使對方撤訴的作用,主要的程序?qū)彶橛幸韵聨讉€方向:(1)主體資格,,主體資格是訴訟的基礎(chǔ),,無論是訴爭雙方訴爭資格的有無還是訴爭雙方是否與訴爭事由存在利害關(guān)系都將直接決定訴訟活動是否能夠進行;(2)管轄法院,,管轄權(quán)是受理法院審理案件的前提,,包括級別管轄和地域管轄,同時不同的管轄法院對于雙方將產(chǎn)生地域優(yōu)勢,、訴訟成本的影響,,同樣是影響案件解決的重要因素;(3)訴訟時效,,訴訟時效制度決定了權(quán)利受保護的時限,,法律不保護“躺在權(quán)利睡覺的人”,同時律師在代理中也應(yīng)該詳細審查訴爭權(quán)利的時限,;(4)訴訟請求,,訴訟請求是法院裁判的依據(jù)和最大范圍,,同時也是確定訴爭法律關(guān)系的依據(jù),因此訴訟請求的審查至關(guān)重要,,從程序角度主要審查訴訟請求是否屬于同一法律關(guān)系,、是否違反一事不再理原則等;(5)法定時限,,主要是指民事訴訟法規(guī)定提起相關(guān)權(quán)利的時間節(jié)點,,包括管轄異議期限、舉證期限,、變更訴訟請求期限等等,。

明事實,事實是訴訟的基礎(chǔ),,從法律上講所主張的事實必須有客觀證據(jù)予以證明,,因此在實踐中就會出現(xiàn)客觀事實與法律事實不一致的情況,訴訟中所要達到的是法律事實趨向于客觀事實,,但爭議的過程必將產(chǎn)生事實的差異,,因此在訴訟代理過程中,必須明確訴爭雙方關(guān)于事實敘述的主要差異點及由此產(chǎn)生的法律后果,,然后指導(dǎo)代理方收集客觀證據(jù)及審查對方證據(jù)與其主張的客觀事實之間的差異,,將證據(jù)所展現(xiàn)的法律事實偏向于代理方敘述的客觀事實。

全抗辯,,抗辯主要是法律適用的抗辯,,在上述案由及事實確定的情況下,可以運用裁判文書網(wǎng),,這個巨大的數(shù)據(jù)庫,,通過檢索關(guān)鍵詞,尋找最相類似的判例,,總結(jié)對方的主要抗辯方向及法院最終裁判依據(jù),,包括最常出現(xiàn)的抗辯事由及法院認定意見,一般來說對于同一類型案件只要能總結(jié)出30個以上判決雙方的抗辯方向及法院認定,,就可以形成較為明晰的抗辯思路,同時還可以嘗試搜索代理案件承辦法院是否承辦過同類案件及相應(yīng)的裁判風格,。

需要說明的是,,律師的作用不在于照搬代理思路,人工智能無法取代律師代理工作的原因在于個案中涉及案情,、個體及環(huán)境的差異性,,律師的最大作用在于充分考量和運用這些差異性,起到最大限度維護當事人合法權(quán)益的目的,。

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