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根據(jù)《婚姻法》第三條第二款的明確規(guī)定：“禁止家庭暴力?！比欢?，因為家庭暴力鬧至離婚甚至治安管理處罰的案件并不鮮見,，通過無訟檢索關(guān)鍵詞為“家庭暴力”的案件有122件，以“家暴”為關(guān)鍵詞的離婚案件有16816件之多,，在婚姻家事案件不一定全部文書上網(wǎng)的情況下,，這樣的數(shù)據(jù)已經(jīng)能夠說明問題之嚴重。筆者通過本文深入分析家庭暴力的認定,，以及證據(jù)材料的梳理,，最重要的是涉及對受到傷害一方的保護。

一,、涉及離婚的“家庭暴力”之認定

（一）家庭暴力的認定

筆者遇到的多數(shù)離婚案件中只要涉及家庭暴力,，受到傷害一方無疑一致的想法就是“一定要離婚！”無論需要做什么努力,，準備哪些證據(jù)材料,，只要能夠離婚，也就是擺脫了一段痛苦的經(jīng)歷,。

根據(jù)《婚姻法》第三十二條第三款：“有下列情形之一,，調(diào)解無效的，應(yīng)準予離婚：（二）實施家庭暴力或虐待,、遺棄家庭成員的,；”如果有家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員的離婚案件,，調(diào)解無效應(yīng)當(dāng)準予離婚,，可是現(xiàn)實中即便一方陳述了存在嚴重的家暴，也會苦于家庭關(guān)系,、證據(jù)的缺失,，不能被認定家暴的事實；或者是即便被認定為家暴,，因為達不到嚴重程度,，判決不準予離婚。

例如：南京市浦口區(qū)人民法院審理的原告童某訴被告李某離婚糾紛,，案號（2014）浦民初字第3270號,，即便原告因家庭暴力報過警，有出警記錄,，有就醫(yī)經(jīng)醫(yī)院診斷記錄檢查為全身多處軟組織挫傷,，也有原告提交南京市浦口區(qū)頂山街道婦女聯(lián)合會出具的證明，載明“茲有我轄區(qū)居民童某于2014年10月21日來我處反映其家暴情況,，發(fā)現(xiàn)其身上及頭部有多處瘀傷,，通過與吉慶社區(qū)婦聯(lián)主席溝通了解情況后得知，李某曾多次毆打童某，社區(qū)多次上門調(diào)解,。特此證明”,。

在此基礎(chǔ)上，法院仍然認為：“夫妻應(yīng)當(dāng)互相重視,，互相尊重,。原告訴稱被告經(jīng)常對其實施家暴，但并未提供充分證據(jù)證明,，對此,，本院不予采信?！币虼?，在筆者的理解上，對家暴的認定標準還是較高,，這種標準不利于被傷害的一方要求離婚,。

根據(jù)《婚姻法》第三十二條的表述，“實施家庭暴力”即為判決離婚的法定條件,，并未設(shè)置一定的標準,，例如：幾次家庭暴力、家庭暴力的嚴重程度等,。

因此,，需要結(jié)合《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》第一條：“婚姻法第三條、第三十二條,、第四十三條、第四十五條,、第四十六條所稱的‘家庭暴力’,，是指行為人以毆打、捆綁,、殘害,、強行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體,、精神等方面造成一定傷害后果的行為,。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力,，構(gòu)成虐待,。”也就是說家庭暴力有如下幾個條件：

1,、行為條件

首先,，家暴的行為應(yīng)當(dāng)是毆打、捆綁,、殘害,、強行限制人身自由,，或者與之類似的其他手段，至少在理解上“毆打”與捆綁,、殘害,、強行限制人身自由的行為類似，也就是不同于“扇一個巴掌”這種行為,，家暴行為有一定的嚴重性,，否則在認定上恐怕難度較大。

根據(jù)《反家庭暴力法》第二條：“本法所稱家庭暴力,，是指家庭成員之間以毆打,、捆綁、殘害,、限制人身自由以及經(jīng)常性謾罵,、恐嚇等方式實施的身體、精神等侵害行為,?！?strong>除了上述行為之外，還包括了經(jīng)常性謾罵,、恐嚇等方式實施的身體,、精神等侵害行為，這也可以作為認定家庭暴力的行為條件,。

2,、結(jié)果條件

即便從侵權(quán)責(zé)任的角度看，也需要包括行為,、結(jié)果,、因果關(guān)系和過錯，在家暴的案件認定中也不可或缺關(guān)于家暴行為的結(jié)果條件,，即給其家庭成員的身體,、精神等方面造成一定傷害后果，相對于行為條件規(guī)定較為寬松,，只要造成一定傷害后果,，沒有要求到何嚴重程度。

3,、時間條件

這里的家暴行為在時間上是有要求的,，如果僅僅是一次，即便過程中報警,、就醫(yī),，造成了身體、精神傷害，也不一定能夠認定為《婚姻法》第三十二條法定離婚事由的家庭暴力,，在時間上需要是“持續(xù)性,、經(jīng)常性”的行為。

根據(jù)《江蘇省高級人民法院婚姻家庭案件審理指南》第五章第四條第二款：“家庭成員間偶爾的吵,、打,、鬧非家庭暴力?！苯o我們認定家庭暴力中提了醒,，法院在審理家庭暴力案件時，比較關(guān)注暴力行為和間隔時間,，如果是“吵”,、“打”、“鬧”要與《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》中“毆打,、捆綁,、殘害、強行限制人身自由”相區(qū)別,，不能達到嚴重程度的行為不構(gòu)成家庭暴力,；在時間間隔上“偶爾”要與“持續(xù)性、經(jīng)常性”相區(qū)別,，不能達到一定時間的行為也不構(gòu)成家庭暴力,，只有在證據(jù)材料上符合《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》以及《反家庭暴力法》的標準，才能被認定為家庭暴力,。

（二）證據(jù)材料梳理

1,、公安機關(guān)出警記錄

根據(jù)《反家庭暴力法》第二十條：“人民法院審理涉及家庭暴力的案件，可以根據(jù)公安機關(guān)出警記錄,、告誡書,、傷情鑒定意見等證據(jù)，認定家庭暴力事實,。”也就是說,，從證據(jù)材料上來說一般都需要包含出警記錄,，從而顯示暴力對人身造成威脅的嚴重性,、緊迫性，這對于家庭暴力的認定非常重要,。

有當(dāng)事人在遇到家庭暴力時給家人,、律師打電話，其實最重要的是第一時間報警,，只有這樣才能最大限度的保護自己的利益,，留下相關(guān)的證據(jù)材料，家人、律師的陳述最多算作是證人證言,，證明力相較于公安機關(guān)的出警記錄較為薄弱,，而出警記錄、告誡書等則具有較高的證明力,，尤其是根據(jù)該法第十六條：“家庭暴力情節(jié)較輕,，依法不給予治安管理處罰的，由公安機關(guān)對加害人給予批評教育或者出具告誡書,。告誡書應(yīng)當(dāng)包括加害人的身份信息,、家庭暴力的事實陳述、禁止加害人實施家庭暴力等內(nèi)容,?！币粡埜嬲]書的作用可能勝過千言萬語的舉證。

2,、病歷,、照片

上文提到傷情鑒定意見書，這是比較嚴重的情況下由公安機關(guān)出具的證明材料,，也是證明力較高的證據(jù)材料,。而一般只要被家暴，筆者都建議就醫(yī),，由醫(yī)院出具相關(guān)的病歷材料,，即便傷情并未達到一定嚴重程度，但是“持續(xù)性,、經(jīng)常性”也是構(gòu)成家庭暴力的重要條件,，只要存在行為就需要有相關(guān)證據(jù)材料予以固定，而醫(yī)院的病歷配合當(dāng)時的照片就是最好的證明,，從而也能夠證明家暴的嚴重程度及持續(xù)性,、經(jīng)常性的構(gòu)成條件。

3,、人身安全保護令

根據(jù)《反家庭暴力法》第二十三條：“當(dāng)事人因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實危險,，向人民法院申請人身安全保護令的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理,?！比松戆踩Ｗo令作為家庭暴力案件中的重要證據(jù)，一定要在起訴前或者起訴后立即向法院申請,，具體申請步驟下文詳述,。

4、婦女聯(lián)合會協(xié)助

根據(jù)《反家庭暴力法》第十三條：“家庭暴力受害人及其法定代理人,、近親屬可以向加害人或者受害人所在單位,、居民委員會,、村民委員會、婦女聯(lián)合會等單位投訴,、反映或者求助,。有關(guān)單位接到家庭暴力投訴、反映或者求助后,，應(yīng)當(dāng)給予幫助,、處理?！逼渲邪藡D女聯(lián)合會,，遇到家暴離婚案件，筆者第一時間會帶當(dāng)事人去其所在區(qū)或者市婦聯(lián),，首先向婦聯(lián)人員陳述情況,，其次獲得婦聯(lián)相關(guān)備案，最后,，能夠在離婚案件中取得婦聯(lián)出具書面證明對于認定家庭暴力以至于判決離婚都有幫助,。

5、其他證據(jù)：微信,、證人證言等

最后,，就是關(guān)于微信與證人證言等這些材料，與對方之間的微信,，其中如果存在對方態(tài)度囂張,、惡劣等，用詞極具恐嚇,、謾罵也是構(gòu)成家庭暴力的條件,。

關(guān)于證人證言也有需要注意的地方，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十八條：“人民法院認定證人證言,，可以通過對證人的智力狀況,、品德、知識,、經(jīng)驗,、法律意識和專業(yè)技能等的綜合分析作出判斷?！本腿缱C人身份,，關(guān)系其證人證言到是否會被法院采納，如果是其他家庭成員的證言可能會被對方質(zhì)疑（不了解情況以及沒有看到過情況的真實發(fā)生,，不是親身感知,，存在猜測,、推斷）,，如果是鄰居,，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十七條：“出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實。證人為聾啞人的,，可以其他表達方式作證,。證人作證時，不得使用猜測,、推斷或者評論性的語言,。”只要陳述親身感知、聽到的家庭暴力的事實反而更利于案件的處理,。

二,、“家庭暴力”的保護措施：人身安全保護令

2016年3月1日《反家庭暴力法》正式實施，為家暴受害者提供了有力的保護,，最亮點,、強有力的保護措施就是人身安全保護令的申請。

（一）人身安全保護令法律規(guī)定

在《反家庭暴力法》第四章第二十三條至第三十二條中,，詳細規(guī)定了當(dāng)事人因遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力的現(xiàn)實危險,，可以向法院申請人身安全保護令，以及如何申請人身安全保護令,。

其中包括第二十三條第二款規(guī)定的代為申請,；第二十四條書面申請確有困難的，可以口頭申請,；第二十五條確定人身安全保護令案件的管轄為被申請人居住地,、家庭暴力發(fā)生地的基層法院；第二十六條規(guī)定人身安全保護令的形式是裁定,；第二十七條規(guī)定了作出人身安全保護令,，應(yīng)當(dāng)具備有明確的被申請人、有具體的請求,、有遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力現(xiàn)實危險的情形,；第二十八條規(guī)定法院受理申請后，應(yīng)當(dāng)在七十二小時內(nèi)作出人身安全保護令或者駁回申請,；情況緊急的,，應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)作出，這一點是我們需要格外注意的,，情況緊急就是二十四小時內(nèi),；

第二十九條中的表述可以參考作為請求事項；第三十條明確了人身安全保護令的有效期,，也就是不超過六個月,，自作出之日起生效，在人身安全保護令失效前,，申請人也可以申請撤銷,、變更或者延長,；第三十一條明確了申請人對駁回申請不服或者被申請人對人身安全保護令不服的，可以自裁定生效之日起五日內(nèi)向作出裁定的法院申請復(fù)議一次,，如果法院依法作出人身安全保護令的,，復(fù)議期間不停止人身安全保護令的執(zhí)行；

最后,，也就是關(guān)于人身保護令的協(xié)助執(zhí)行,，法院作出人身安全保護令后，應(yīng)當(dāng)送達申請人,、被申請人,、公安機關(guān)以及居民委員會、村民委員會等有關(guān)組織,，人身安全保護令由法院執(zhí)行,，公安機關(guān)以及居民委員會、村民委員會等應(yīng)當(dāng)協(xié)助執(zhí)行,。

梳理完上述規(guī)定后,，基本上明確了人身保護令的申請到執(zhí)行，《反家庭暴力法》有著詳細的規(guī)定,，但是現(xiàn)實中也存在申請,、但不能被支持的情況，法律規(guī)定沒有詳細到哪些情況下申請不能被支持,，因此,，仍然要加強對人身安全保護令申請的事實與理由部分的說理及證據(jù)材料的準備。

（二）申請人身安全保護令全梳理

首先,，與一般特別程序的案件類似,，申請人身安全保護令包括了申請書，結(jié)合最高人民法院訴訟文書樣式的要求,，申請書第一部分包含了雙方當(dāng)事人的基本信息,，寫明當(dāng)事人和其他訴訟參加人的姓名或者名稱等基本信息，即申請人：×××,，男/女,，××××年××月××日出生，×族,，……（寫明工作單位和職務(wù)或者職業(yè)）,，住……。聯(lián)系方式：……,。法定代理人/指定代理人：×××,，……。委托訴訟代理人：×××,，……,。被申請人：×××,，……。

第二部分是請求事項,，需要寫明保護申請人人身安全的措施，筆者建議結(jié)合《反家庭暴力法》第二十九條的規(guī)定寫明保護申請人人身安全的措施,，即參考表述“（一）禁止被申請人實施家庭暴力,；（二）禁止被申請人騷擾、跟蹤,、接觸申請人及其相關(guān)近親屬,；（三）責(zé)令被申請人遷出申請人住所；（四）保護申請人人身安全的其他措施,。”

第三部分就是事實與理由,，一定需要詳細寫明有遭受家庭暴力或者面臨家庭暴力現(xiàn)實危險的情形以及其他事實和理由，包括遭受家庭暴力的行為,、造成的損害后果以及家庭暴力的持續(xù)性,、經(jīng)常性，如果不能夠獲得人身安全保護令的結(jié)果將是自己和其他近親屬的生命,、健康得不到保障,。最后，此致被申請人居住地或者是家庭暴力發(fā)生地（二選一）的基層法院,，署名申請人×××及申請日期,。

其次，關(guān)于申請的材料準備,，申請書,、身份證復(fù)印件、親屬關(guān)系證明以及遭受到家庭暴力的證據(jù)材料,，其中包括筆者上文羅列的公安機關(guān)出警記錄,、告誡書、傷情鑒定意見,、病歷,、照片、婦聯(lián)的材料等,。

最后,，所有材料都是一式二份，提交被申請人居住地或者家庭暴力發(fā)生地（二選一）的基層法院,，根據(jù)《反家庭暴力法》第二十八條：“人民法院受理申請后,，應(yīng)當(dāng)在七十二小時內(nèi)作出人身安全保護令或者駁回申請；情況緊急的,，應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)作出,?！?strong>法院一般會在受理到七十二小時間作出裁定，并且送達申請人,、被申請人,、公安機關(guān)以及居民委員會、村民委員會等有關(guān)組織,。

人身保護令的時效是六個月,，自作出之日起生效，在期滿前申請人也可以申請撤銷,、變更或者延長,，注意這里的申請變更、延長的時間需要是人身保護令期滿前,。

三,、結(jié)語

國家是禁止任何形式的家庭暴力的，但是即便如此,，公權(quán)力也無法介入到家庭生活的方方面面,，其中就包括了是否想要離婚、感情是否因家庭暴力卻已破裂無和好可能,、是否能夠調(diào)解不離婚等,，只有身處其中的家庭成員通過自身的保護、求救公權(quán)力機關(guān)包括報警,、申請人身保護令等行為,，一旦堅定離婚的想法，還要有保留證據(jù)的意識,，無論如何身體健康,、人身安全是這一切的前提，從意識入手保護自己,。

編輯/董唯唯