在招標投標和政府采購過程中,,投標人(供應商)、潛在投標人,、其他利害關(guān)系人認為自身權(quán)益可能受到損害的,,可以向招標人或代理機構(gòu)提出異議或質(zhì)疑(招標投標中稱為異議,政府采購中稱為質(zhì)疑),。異議或質(zhì)疑作為法律明確規(guī)定的招標采購人具有的維權(quán)手段,,對于在基本不影響效率的情況下維護投標人或供應商的權(quán)益,減輕后序行政監(jiān)督部門受理和處理投訴的工作壓力具有非常重要的意義,。但是,,由于《招標投標法》和《政府采購法》“兩法不一”的問題,異議和質(zhì)疑存在一定的差異,。 1.稱謂差異 1999年出臺的《招標投標法》在第65中提出了異議的概念,,但是在配套的部門規(guī)章中并沒有對異議的內(nèi)容進行充實,客觀上造成了招標投標中的異議制度長期處于實質(zhì)性缺失狀態(tài),。2002年出臺的《政府采購法》提出了質(zhì)疑的概念,,并從立法之初就對質(zhì)疑的程序作出了詳盡的規(guī)定。 實際上異議和質(zhì)疑兩者是一個概念,,只是稱謂不同而已,。2011年出臺的《招標投標法實施條例》在第22條、第44條,、第54條,、第60條中對異議的具體操作以作出了規(guī)定,體現(xiàn)了借鑒《政府采購法》的立法思路,。 2.有權(quán)提出主體差異 從《招標投標法實施條例》的第22條,、第44條,、第54條規(guī)定中可以看出,有權(quán)提出異議的主體包括投標人,、潛在投標人,、其他利害關(guān)系人。需要注意的是,,不同階段的主體是不同的:對資格預審文件或招標文件有異議的,,有權(quán)提出異議的主體為潛在投標人或其他利害關(guān)系人;開標階段有權(quán)提出異議的主體僅為投標人,;對于評標結(jié)果有異議的,,有權(quán)提出異議的主體為投標人或其他利害關(guān)系人。而《政府采購法》及其配套制度規(guī)定,,有權(quán)提出質(zhì)疑人為供應商,。對于供應商的概念,《政府采購法》第21條界定為向采購人提供貨物,、工程或者服務的法人,、其他組織或者自然人。相比之下,,招標投標中異議提出的權(quán)利主體“投標人,、潛在投標人、其他利害關(guān)系人”比政府采購中質(zhì)疑提出的單一權(quán)利主體“供應商”,,范圍更廣,,定義更為準確。 3.前序維權(quán)手段差異 質(zhì)疑或異議畢竟是一個較為正式的法律流程,,對于招標投標這種平等主體之間的民事行為,,是否允許投標人或供應商在這一法律流程前有其他非正式的維權(quán)手段,《招標投標法》及其下位法并沒有規(guī)定,,而《政府采購法》第51條明確規(guī)定:供應商對政府采購活動事項有疑問的,,可以向采購人提出詢問,采購人應當及時作出答復,。很明顯,,政府采購允許供應商在質(zhì)疑前先行提出詢問,,當然這種詢問應當是非正式的,,相關(guān)制度既沒有規(guī)定這種詢問是質(zhì)疑的前置,也沒有要求采用書面方式,,在答復方面也沒有作出強制性的時限要求,。 4.提出異議或質(zhì)疑的時限差異 按照《招標投標法實施條例》的規(guī)定,對于資格預審文件有異議的,,應當在遞交資格預審申請文件截止時間前2日提出,;對于招標文件有異議的,應當在投標截止時間前10日提出;對于開標的異議,,應當當場提出,;對于評標結(jié)果的異議,應當在公示期內(nèi)提出,。按照《政府采購法》的規(guī)定,,供應商有權(quán)提出質(zhì)疑的時間為知道或者應知其權(quán)益受到損害之日起7個工作日內(nèi)。相比之下,,“知道或者應知其權(quán)益受到損害之日起7個工作日內(nèi)”是一個相對模糊,、實踐中難于判斷的概念,招標投標中的異議提出時限規(guī)定比政府采購中的質(zhì)疑提出時限規(guī)定更為明確,,也有利于招標采購效率的提高,。 5.提出和答復的方式差異 《招標投標法實施條例》對異議的提出和答復方式均沒有作出規(guī)定,而《政府采購法》及其配套制度均明確規(guī)定,,提出質(zhì)疑和質(zhì)疑答復采用書面方式,,相對更加嚴謹。 6.明確提出異議或質(zhì)疑的針對事項差異 《招標投標法實施條例》對異議事項明確規(guī)定的有資格預審文件,、招標文件,、開標、評標結(jié)果,;《政府采購法》和《政府采購供應商投訴處理辦法》明確規(guī)定的質(zhì)疑事項包括采購文件,、采購過程和中標、成交結(jié)果,,相對更加寬泛,。 7.受理人差異 《招標投標法》及其下位法規(guī)定受理人為招標人,《政府采購法》及其配套制度規(guī)定受理人為采購人和采購代理機構(gòu),。筆者認為,,這是因為政府采購中有集中采購機構(gòu)這一特殊法律主體,立法時受理人中加入了采購代理機構(gòu)這一主體,。 8.答復對象差異 《招標投標法實施條例》并未對答復對象作出明確規(guī)定,,筆者理解為僅限異議提出人;《政府采購法》明確規(guī)定答復對象為質(zhì)疑供應商和其他有關(guān)供應商,,相對更加完善,。 9.答復期限差異 按照《招標投標法實施條例》的規(guī)定,對于資格預審文件,、招標文件,、評標結(jié)果提出異議的,招標人應當自收到異議之日起3日內(nèi)予以答復,;按照《政府采購法》及其配套制度規(guī)定,,采購人應當在收到供應商的書面質(zhì)疑后7個工作日內(nèi)作出答復,,時限相對要長許多,不利于招標采購效率的提高,。 10.答復期間是否暫停招標采購活動差異 按照《招標投標法實施條例》的規(guī)定,,對于資格預審文件、招標文件,、評標結(jié)果提出異議的,,答復前,暫停招標投標活動,?!墩少彿ā芳捌渑涮字贫炔]有暫停采購活動的規(guī)定。筆者認為,,《政府采購法》及其配套制度的立法者顯然在這一問題上考慮了效率的問題,,否則在質(zhì)疑答復期限很長、提出時限又缺少明確規(guī)定的情況下,,如果有暫停的規(guī)定,,將會使政府采購效率變得更低。 |
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