案情簡(jiǎn)介：

　　2003年××月××日，甲公司與乙公司簽訂《鋼結(jié)構(gòu)工程承包合同》,，約定乙公司承建甲公司一期廠房鋼結(jié)構(gòu)及圍護(hù)系統(tǒng)的制造,、安裝工程。乙公司認(rèn)為,，本案為普通的承攬合同糾紛,，應(yīng)以(鋼結(jié)構(gòu)設(shè)施制作的)合同履行地(即乙公司住所地)的人民法院進(jìn)行訴訟管轄。而甲公司則認(rèn)為,，本案實(shí)為建設(shè)工程施工合同糾紛而非普通的“承攬合同糾紛”,，因此，在雙方?jīng)]有有效管轄約定的前提下,，應(yīng)以被告所在地(即甲公司住所地)或合同履行地(即鋼結(jié)構(gòu)工程施工地,，亦為甲公司住所地)的人民法院進(jìn)行訴訟管轄。在本案中,，乙公司先行在乙公司住所地人民法院提起訴訟,，而乙公司住所地人民法院也已受理;甲公司不服乙公司住所地人民法院對(duì)該案管轄權(quán)的認(rèn)定，向受案法院提起管轄權(quán)異議,。本文即為我所律師代理甲公司提出的管轄權(quán)異議書(shū)(有刪節(jié)),。

　　一、本案實(shí)為建設(shè)工程施工合同糾紛而非普通的“承攬合同糾紛”,。

　　2003年××月××日,，甲公司與乙公司簽訂《鋼結(jié)構(gòu)工程承包合同》(以下簡(jiǎn)稱<工程承包合同>)，約定乙公司承建甲公司一期廠房鋼結(jié)構(gòu)及圍護(hù)系統(tǒng)的制造,、安裝工程,。從《工程承包合同》簽訂和履行的以下諸多方面都可以非常清晰地看出，本案實(shí)為建設(shè)工程施工合同糾紛而非普通的“承攬合同糾紛”,。

　　(一)從乙公司與本案所涉廠房工程的承建關(guān)系而言,，其實(shí)為施工總承包方。除了與甲公司在《工程承包合同》中明確約定其承擔(dān)對(duì)本廠房鋼結(jié)構(gòu)工程的制造和安裝以外,，乙公司還于2003年11月××日與××縣建筑總公司××分公司(以下簡(jiǎn)稱××縣三灶分公司)簽訂了《土建承建合同書(shū)》,，亦明確約定乙公司將在甲公司處中標(biāo)的(鋼結(jié)構(gòu)廠房工程)的土建工程發(fā)包給××縣三灶分公司,。而且，從本案所涉廠房工程的《房屋建筑工程竣工驗(yàn)收備案表》中也非常明確地標(biāo)明乙公司為本案所涉廠房工程(含鋼結(jié)構(gòu)安裝和土建工程)的施工總承包方,，而××縣三灶分公司為本工程的主要分包單位,。可見(jiàn),，乙公司實(shí)為本案所涉廠房工程的施工總承包方,，而甲公司與乙公司的法律關(guān)系也當(dāng)然只能是建設(shè)工程施工合同關(guān)系。

　　(二)從建設(shè)工程合同與承攬合同標(biāo)的區(qū)別來(lái)看,，建設(shè)工程合同的標(biāo)的只能是基本建設(shè)工程(不動(dòng)產(chǎn)工程)而非普通的承攬合同標(biāo)的——一般的加工定做產(chǎn)品(一般指動(dòng)產(chǎn)),。而《工程承包合同》亦明確約定乙公司交付給甲公司的工作成果為廠房工程(不動(dòng)產(chǎn)工程)而非鋼結(jié)構(gòu)(動(dòng)產(chǎn))本身。至于鋼結(jié)構(gòu)的制作,，其僅為構(gòu)成本案鋼結(jié)構(gòu)廠房工程的必要前期工作——如是而已,。

　　(三)從《工程承包合同》的內(nèi)容來(lái)看，甲公司,、乙公司至少在以下方面的相關(guān)約定中也凸顯了建設(shè)工程施工合同(而非普通的“承攬合同”)的特點(diǎn),。

　　1、本合同名稱為“工程承包合同”而非所謂的“承攬合同”,。

　　2,、《工程承包合同》第一條明確了本工程為安裝施工工程而非僅對(duì)鋼結(jié)構(gòu)本身進(jìn)行制造的工作。

　　3,、《工程承包合同》第二條明確了本工程分主材進(jìn)場(chǎng),、安裝、工程完工三階段,，此進(jìn)度完全符合建設(shè)工程施工合同特點(diǎn);若本工程為承攬工程,，則乙公司只需承擔(dān)鋼結(jié)構(gòu)制作工作而非前述的安裝施工工作?！豆こ坛邪贤返诙l還明確了甲公司應(yīng)該承擔(dān)建設(shè)方“三通一平”等義務(wù)和乙公司在具體安裝施工過(guò)程中的相關(guān)義務(wù)等,，上述約定顯然不是所謂的“承攬合同”內(nèi)容。

　　4,、《工程承包合同》第三條明確了本工程安裝施工結(jié)束后需要竣工驗(yàn)收且施工方(即乙公司)承擔(dān)建設(shè)工程法定的質(zhì)量保修責(zé)任,。

　　5、《工程承包合同》第四條明確了依據(jù)本工程施工進(jìn)度支付工程款,，這和建設(shè)工程施工合同工程款的支付完全一致;若本工程為承攬工程,，則甲公司必須在鋼結(jié)構(gòu)制作工作完成后立即全部支付相應(yīng)款項(xiàng)而不需按照本工程施工進(jìn)度支付工程款。

　　6,、《工程承包合同》第五至八條分別明確了本工程安裝施工過(guò)程中的施工變更,、工程驗(yàn)收等相關(guān)內(nèi)容,。上述內(nèi)容無(wú)一不是建設(shè)工程施工合同的主要條款,，與所謂一般的“承攬合同”無(wú)涉,。

　　(四)甲公司、乙公司在履行《工程承包合同》過(guò)程中也體現(xiàn)了建設(shè)工程合同較強(qiáng)的國(guó)家管理(干預(yù))性特點(diǎn),。

　　1,、關(guān)于施工許可

　　2003年12月××日，××市建設(shè)局下發(fā)了編號(hào)為3304022003121801××的《中華人民共和國(guó)建筑工程施工許可證》(以下簡(jiǎn)稱<建筑工程施工許可證>),，該《建筑工程施工許可證》不僅明確其下發(fā)的依據(jù)為《中華人民共和國(guó)建筑法》,，也明確本工程的的建設(shè)單位為甲公司、施工單位為乙公司,。

　　2,、關(guān)于質(zhì)檢

　　在本工程施工過(guò)程中，包括(但不限于)混凝土,、卵石,、碎石等建筑材料均需經(jīng)過(guò)相關(guān)質(zhì)檢檢測(cè)。

　　3,、關(guān)于工程驗(yàn)收

　　(1)隱蔽工程

　　根據(jù)《合同法》第二百七十八條的規(guī)定,，建筑工程的隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查,。在本案中,，乙公司也是作為本工程施工總承包方承擔(dān)了相應(yīng)義務(wù)。

　　(2)分部,、分項(xiàng)工程驗(yàn)收

　　在本案合同履行過(guò)程中,，乙公司也作為施工單位對(duì)本工程相關(guān)的基礎(chǔ)、主體,、屋面,、門(mén)窗等部份進(jìn)行了相應(yīng)的分部、分項(xiàng)工程驗(yàn)收工作,。

　　(3)建設(shè)工程完工后的驗(yàn)收

　　根據(jù)《合同法》,、《建筑法》的相關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程完工后,，發(fā)包人應(yīng)及時(shí)依據(jù)施工圖紙及說(shuō)明書(shū),、國(guó)家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范、國(guó)家頒發(fā)的建設(shè)工程質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)工程進(jìn)行驗(yàn)收,。而在本工程施工結(jié)束后,，甲公司和乙公司也的確是按照上述規(guī)定進(jìn)行了相應(yīng)的驗(yàn)收工作。此驗(yàn)收工作是建設(shè)工程(而非普通承攬工程)的強(qiáng)制性要求,。

　　4,、關(guān)于質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期

　　根據(jù)《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》,、《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》等相關(guān)法律,、法規(guī)等規(guī)定,，建筑工程竣工驗(yàn)收合格后必須按照上述規(guī)定強(qiáng)制性進(jìn)行保修;而普通的承攬合同標(biāo)的物的保修，國(guó)家并無(wú)強(qiáng)制性規(guī)定(僅僅依賴于當(dāng)事人雙方的約定),。本案中,，乙公司也的確是提供了《房屋建筑工程質(zhì)量保修書(shū)》，該保修書(shū)也明確了其制作的法律依據(jù)也如前所述,。這也和建設(shè)工程相關(guān)國(guó)家要求一致,。

　　5、乙公司也是按照建設(shè)工程施工合同的相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行施工建設(shè)

　　就像前面提到的一樣,，乙公司在本工程施工過(guò)程中也是按照相關(guān)建設(shè)工程程序進(jìn)行的施工工作;在施工結(jié)束以后,，作為本工程的施工總承包人，乙公司也向甲公司提供了《嘉興市××公司廠房竣工驗(yàn)收竣工報(bào)告》,。該報(bào)告也明確了乙公司對(duì)本工程相關(guān)的基礎(chǔ),、主體、屋面,、裝飾裝修,、給排水、電器等部分的竣工意見(jiàn),。