羅芹

法國民法典擁有許多值得驕傲的“第一”和“之最”：它是資產(chǎn)階級國家的第一部民法典,是最典型的資本主義民法典,是近代歐洲法典編纂運動的集大成者,是迄今為止施行時間最長的民法典,。［]《法國民法典》至今已經(jīng)實施200 多個年頭了,。在這200 多年中間,許多國家主動或者被動地接受了這部法典,加入了大陸法系法國家族《, 法國民法典》因此而成為大陸法系的一面旗幟,。在過去的歲月里,它受到無數(shù)贊譽和無上景仰,被普遍譽為“摧毀了舊社會,開創(chuàng)了一個新社會”的自由資本主義民法的典范,。

一,、《法國民法典》制定的背景

法國大革命摧毀了舊的封建經(jīng)濟體制,造就了新的市民社會。每一個人都是獨立享有民事權(quán)利的主體,其身份約束一旦取消,自我發(fā)展的愿望促使其經(jīng)濟活動的展開,在機會均等,、一切以金錢為標準的前提下,廣泛展開的信用,不受人身關(guān)系束縛的雇傭經(jīng)理和勞工,以及通盤活用的服務,創(chuàng)造了一個低層機構(gòu)里各種經(jīng)濟因素都能公平而自由交換的環(huán)境,。其市場經(jīng)濟以交換為中心展開,既要保障個人財產(chǎn)安全,又要促進交易的安全與效率,更要保障每一個市民的人身安全和自由。這就要求改掉舊制度,、舊法律與之不統(tǒng)一的地方,。

二、《法國民法典》的立法體例

《法國民法典》的編制體例以查士丁尼編纂的《法學階梯》為藍本,它“由總則和三編組成,共2 281條,?？倓t規(guī)定法律的公布、效力及適用范圍(1～6 條) ,。第一編是人法,有十一章,包括民事權(quán)利的享有及喪失,、身份證書、住所,、結(jié)婚,、離婚、父母子女,、親權(quán),、收養(yǎng)、監(jiān)護,、禁治產(chǎn)等方面的規(guī)定(7～515 條) ,實際是關(guān)于民事權(quán)利主體的規(guī)定,。第二編是財產(chǎn)及對于所有權(quán)的限制,有四章,包括財產(chǎn)分類、所有權(quán),、用益權(quán)、使用權(quán)、地役權(quán)等內(nèi)容(516～710 條) ,實際是物權(quán)法,。第三編是取得財產(chǎn)的各種方法,有二十章,主要是關(guān)于通過繼承,、贈與、契約,、婚姻關(guān)系等方式取得財產(chǎn)權(quán)益的規(guī)定(711～2281 條) ,。”

三,、《法國民法典》與傳統(tǒng)

《法國民法典》并沒有割斷歷史,而是在革命的基礎(chǔ)上對歷史和傳統(tǒng)的繼承和延續(xù),。提到《法國民法典》對于傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié),人們很容易立刻聯(lián)想到它的婚姻家庭制度。法典在很大程度上維護了父權(quán)制家庭的傳統(tǒng),。第148 條規(guī)定:“子未滿25 周歲,、女未滿21 周歲,非經(jīng)父母的同意不得結(jié)婚;父母意見不一致時,有父的同意即可?！标P(guān)于離婚,法典僅規(guī)定了有限的離婚自由,。第229 條規(guī)定:“夫得以妻通奸為理由,訴請離婚?！倍?30 條規(guī)定:“妻亦得以夫通奸且于夫妻共同居所實行姘居的理由,訴請離婚,。”可見,雖然通奸構(gòu)成離婚的法定理由,但妻子若要以此為由訴請離婚卻不那么容易,只要丈夫不在家里實施通奸行為,妻子就永遠不能以通奸為由訴請離婚,。這些讓人們指責《法國民法典》在婚姻家庭領(lǐng)域的保守甚至是倒退,但是它反映那個時代的社會經(jīng)濟發(fā)展水平,。當然《法國民法典》隨著時代的變遷而發(fā)展,人法中有關(guān)離婚、親子關(guān)系,、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫,。

其實,不僅婚姻家庭法領(lǐng)域充斥著對傳統(tǒng)的妥協(xié)和繼承,即便是財產(chǎn)法和債法也并不是割斷歷史的全新創(chuàng)造,也有許多內(nèi)容和原則是從傳統(tǒng)繼承和發(fā)展而來的。

從整體來看,關(guān)于已婚婦女的行為能力,、夫妻財產(chǎn)制以及繼承規(guī)則等大都來自習慣法;所有權(quán),、債的一般規(guī)則、契約,、嫁妝等制度基本上來自羅馬法;公民身份的確認,、贈與、遺囑證據(jù)等規(guī)則主要吸收了王室法令的相應規(guī)定;關(guān)于成年年齡,、婚姻和抵押制度則較多地保留了大革命時期“中間法律”的規(guī)定,。另外,17、18 世紀發(fā)展起來的法國私法學說也在很大程度上為民法典的制定提供了理論養(yǎng)分,。

《法國民法典》對傳統(tǒng)的大量繼承是一個無法否定的事實,然而這種繼承決非毫無原則的

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法國民法典 《法國民法典》

0605029 羅芹

照搬和抄襲,而是有所選擇和發(fā)展的,。[)立法者僅僅選擇了他們認為19 世紀初的法國需要的那些內(nèi)容,并且以理性主義的觀念加以編纂。如果僅僅因為它沒有割斷歷史,沒有在全部概念和制度上提供全新的東西,就否定它的革命性和歷史地位,甚至因此就斷言“《法國民法典》并沒有改變歷史” ,那也未免太苛刻了,?！斗▏穹ǖ洹纺軌虺蔀榻穹ǖ牡浞?成為19 世紀大陸法系的一面旗子,足以說明它對傳統(tǒng)私法的繼承是符合19 世紀市民社會的需求的,。

四、立法原則

《法國民法典》的立法原則可以被概括為：自由和平等原則,、所有權(quán)原則,、契約自治原則。

五,、立法技術(shù)

法國民法典在立法技術(shù)上的重要的特點有: 總分結(jié)構(gòu),、語言完美、知識產(chǎn)權(quán)不納入民法典等,。這些技術(shù)的運用在很大程度上保證了法國民法典的質(zhì)量和特色,。

1、總分結(jié)構(gòu),。從整體上來說,法國民法典采用總分結(jié)構(gòu),。雖然所謂的“總則”只是一個只有6 條的序編。但法國民法典堪稱形式序編的典范,。其序編形式簡練,未分章節(jié),而是由6 條條文規(guī)定了法律效力,、裁判規(guī)則、基本原則3 個問題,。前3 條規(guī)定法律效力,。第1 條規(guī)定生效時間:民法典自其為公眾知悉時起生效,而公眾知悉時間是根據(jù)其所在地距離王室所在地的遠近,由法律推定的。這實際上體現(xiàn)了立法者追求法典之親民特色的良苦用心,。第2 條規(guī)定法律無溯及力,。第3 條規(guī)定法律對人及不動產(chǎn)的效力。第4～5 條規(guī)定裁判規(guī)則,即法官不得拒絕裁判;禁止法官在司法裁判中徑行援引一般規(guī)則性條款,。第6 條屬于基本原則問題:當事人不得以約定違背公序良俗,。法國民法典對公序良俗原則進行雙重規(guī)定:在序編中概括地規(guī)定了意思自治、權(quán)利行使與公序良俗的關(guān)系,另外又在契約編中予以具體規(guī)定,。

2,、語言的完美性。在風格和語言方面《法國民法典》堪稱杰作,。其表述的生動明朗和淺顯易懂,司法技術(shù)術(shù)語和沒有交叉引證都頗受稱贊,。這對法典在法國民眾中的普及作出了實質(zhì)性的貢獻。在近代以來的眾多民法典中,法國民法典在語言上,受到后世和外國學習法律者的交口稱譽,。一部大眾的,、通俗的法典有助于民眾了解法律知識。

3,、自然順序 ,。它的內(nèi)容的安排完全是按照一般人的思維邏輯展開的, 先對有關(guān)人的權(quán)利、身份,、婚姻等對人來說最基本最切近的部分做出規(guī)定, 然后再及于作為人的生存和發(fā)展基礎(chǔ)的財產(chǎn), 最后是人們?nèi)〉秘敭a(chǎn)的各種方法, 由近及遠,由人及物, 逐漸形成一個嚴整的體系,。這與德國民法典那種先規(guī)定債務關(guān)系, 次及物權(quán), 再及親屬,最后及于繼承的帶有明顯的人工雕鑿痕跡的體系安排正好相反,。法國民法典的這種自然主義的體系安排對后來各國的民法典編纂也產(chǎn)生巨大影響, 現(xiàn)行意大利民法典、加拿大魁北克省民法典以及秘魯民法典等都對其有所繼承,。擴展：德國民法典 / 法國民法典全文 / 法國民法典中文版

4,、知識產(chǎn)權(quán)法不納入民法典?？紤]到現(xiàn)行專利法、商標法和著作權(quán)法已構(gòu)成一個相對獨立的知識產(chǎn)權(quán)法體系,因此建議民法典不設(shè)知識產(chǎn)權(quán)編,而以專利法,、商標法和著作權(quán)法作為民法典外的民事特別法,。

5、剛?cè)岵?。民法典? 條規(guī)定:“個人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風俗的法律,。”第164 條規(guī)定:“但基于重大原因, 國王有權(quán)取消前條規(guī)定禁婚的限制,?！钡?134 條規(guī)定:“前項契約應依善意履行之?！痹谶@里, 公共秩序,、善良風俗、重大原因,、善意等都是相當富有彈性的概念, 很難予以確切界定, 通過設(shè)立這些規(guī)定,法典就為法官審時度勢自由裁量留下了空間,。第4 條規(guī)定“:審判員借口沒有法律或法律不明確不完備而拒絕受理者, 得依拒絕審判罪追訴之?！边@條規(guī)定則為法官的自由裁量提供了法律依據(jù), 使法官在某些情況下可以通過自己的主觀努力填補法律的空白,。法國民法典決不是具體確定的決疑式條文的簡單拼湊, 而是也包含少量富有彈性的一般條款, 甚至一些條款, 雖然以決疑式條文的形式出現(xiàn), 但本身也具有一定彈性。

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篇二 : 法國民法典對中國民法典的啟示 82

第22卷第2期Vol.22No.2重慶工學院學報(社會科學)

JournalofChongqingInstituteofTechnology(SocialScience)

2008年2月Feb.2008

法國民法典對中國民法典的啟示

盧尚琴

(北京航空航天大學法學院,北京100083)

Ξ

摘要:解析法國民法典的經(jīng)濟背景,、立法體例,以及其與傳統(tǒng)的關(guān)系;介紹我國民事立法的狀況,

從指導思想,、立法原則和立法技術(shù)三個方面得出法國民法典對中國制定民法典的啟示。關(guān)鍵詞:法國民法典;中國民法典;啟示;立法中圖分類號:D913文獻標識碼:A文章編號:1671-0924(2008)02-0099-04

從政治上說,1個國家不能缺少憲法;從市民生活上

說,1個社會不能缺少民法,。我國正處于市場經(jīng)濟體制的建立和完善階段,市場經(jīng)濟的培育,、形成市民社會,治、,體化,、系統(tǒng)化,,、實現(xiàn)現(xiàn)代化奠定基礎(chǔ)?！?而沒有法治,現(xiàn)代化是不可想象的,。”目前我國正在起草,、制定《中華人民共和國民法典》,值此盛事之際,研究《法國民法典》具有重要的現(xiàn)實意義,。

筆者試圖通過解析法國民法典的特點,總結(jié)法國民法典對我國民法典編纂的啟示,。之所以選擇法國,是因為法國民法典擁有許多值得驕傲的“第一”和“之最”:它是資產(chǎn)階級國家的第一部民法典,是最典型的資本主義民法典,是近代歐洲法典編纂運動的集大成者,是迄今為止施行時間最長的民法典?！斗▏穹ǖ洹分两褚呀?jīng)實施200多個年頭了,。在這200多年中間,許多國家主動或者被動地接受了這部法典,加入了大陸法系法國家族《法國民法典》,因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里,它受到無數(shù)贊譽和無上景仰,被普遍譽為“摧毀了舊社會,開創(chuàng)了1個新社會”的自由資本主義民法的典范,。

1法國民法典

1.1《法國民法典》制定的經(jīng)濟背景

法國大革命摧毀了舊的封建經(jīng)濟體制,造就了新的市民社會,。每1個人都是獨立享有民事權(quán)利的主體,其身份約束一旦取消,自我發(fā)展的愿望促使其經(jīng)濟活動的展開,

、,廣泛展開的信用,,以及通盤活用,,。其市場經(jīng)濟以交換為中心展開,既要保障個人財產(chǎn)安全,又要促進交易的安全與效率,更要保障每1個市民的人身安全和自由,。這就要求改掉舊制度、舊法律與之不統(tǒng)一的地方,。1.2《法國民法典》的立法體例

《法國民法典》的編制體例以查士丁尼編纂的《法學階梯》為藍本,它“由總則和三編組成,共2281條,。總則規(guī)定法律的公布,、效力及適用范圍(1～6條),。第一編是人法,有十一章,包括民事權(quán)利的享有及喪失、身份證書,、住所,、結(jié)婚、離婚,、父母子女,、親權(quán)、收養(yǎng),、監(jiān)護,、禁治產(chǎn)等方面的規(guī)定(7～515條),實際是關(guān)于民事權(quán)利主體的規(guī)定。第二編是財產(chǎn)及對于所有權(quán)的限制,有四章,包括財產(chǎn)分類,、所有權(quán),、用益權(quán)、使用權(quán),、地役權(quán)等內(nèi)容(516～

710條),實際是物權(quán)法,。第三編是取得財產(chǎn)的各種方法,有二十章,主要是關(guān)于通過繼承、贈與,、契約,、婚姻關(guān)系等方式取得財產(chǎn)權(quán)益的規(guī)定(711～2281條)?！?.3《法國民法典》與傳統(tǒng)

《法國民法典》并沒有割斷歷史,而是在革命的基礎(chǔ)上對歷史和傳統(tǒng)的繼承和延續(xù),。法典起草委員會的成員認為“:維持每1種不是必須毀滅的事物乃是有用的;法律應對社會習慣予以尊重,除非它們是邪惡的。我們的所作所為常常像是人類隨時都要走向終點和進行1個新的起步

[4]

一樣,而沒有任何一代與下一代的溝通,?！边@說明,在法典起草者的心目中,革命與傳統(tǒng)并不是不可協(xié)調(diào)的;對于舊的法律傳統(tǒng),只要是這個時代需要的,就應該繼承和肯

Ξ收稿日期:2007-10-11

),女,安徽廬江人,碩士研究生,主要從事民商法研究,。作者簡介:盧尚琴(1982—

100重慶工學院學報

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至因此就斷言“《法國民法典》并沒有改變歷史”,那也未免太苛刻了?！斗▏穹ǖ洹纺軌虺蔀榻穹ǖ牡浞?成為19世紀大陸法系的一面旗子,足以說明它對傳統(tǒng)私法的繼承是符合19世紀市民社會的需求的,。

定。

提到《法國民法典》對于傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié),人們很容易立刻聯(lián)想到它的婚姻家庭制度,。法典在很大程度上維護了父權(quán)制家庭的傳統(tǒng),。第148條規(guī)定“:子未滿25周歲、女未滿21周歲,非經(jīng)父母的同意不得結(jié)婚;父母意見不一致時,有父的同意就可以,?！标P(guān)于離婚,法典僅規(guī)定了有限的離婚自由。第229條規(guī)定“:夫得以妻通奸為理由,訴請離婚,。”而第230條規(guī)定“:妻亦得以夫通奸且于夫妻共同居所實行姘居的理由,訴請離婚,?！笨梢?雖然通奸構(gòu)成離婚的法定理由,但妻子若要以此為由訴請離婚卻不那么容易,只要丈夫不在家里實施通奸行為,妻子就永遠不能以通奸為由訴請離婚。這些讓人們指責《法國民法典》在婚姻家庭領(lǐng)域的保守甚至是倒退,但是它反映那個時代的社會經(jīng)濟發(fā)展水平,。當然《法國民法典》隨著時代的變遷而發(fā)展,人法中有關(guān)離婚,、親子關(guān)系、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫,。

其實,不僅婚姻家庭法領(lǐng)域充斥著對傳統(tǒng)的妥協(xié)和繼承,即便是財產(chǎn)法和債法也并不是割斷歷史的全新創(chuàng)造,也有許多內(nèi)容和原則是從傳統(tǒng)繼承和發(fā)展而來的,。比如,關(guān)于契約的效果,法典的表述相當簡潔而經(jīng)典“:依法成立的契約,類似的表述在查士丁尼的“實際上,契約條定遵法

[5]

律?！闭f明,。關(guān)于合意,:契約的本質(zhì)是同意,所以,(訂立契約時)當事人能夠作出同意是必要條件,基于錯誤的契約毫無疑問是無效的[6]。這樣的論述與前面所引《法國民法典》第1101條關(guān)于合意構(gòu)成契約和1109-1117條關(guān)于合意有效條件的規(guī)定顯然也有相似之處,只不過民法典的規(guī)定更加詳細,措辭更加準確,。而樸蒂埃關(guān)于“合意僅涉及構(gòu)成合意目的之事物,而且僅在契約當事人之間有

[7]效”的主張則被民法典第1119條進1步發(fā)展為“:任何人,在原則上,僅得為自己接受約束并以自己的名義訂立契約,。”當然,民法典頒布時的社會經(jīng)濟狀況已經(jīng)遠遠復雜于樸蒂埃生活的18世紀,所以,民法典在有限的條件下承認了為第三人利益訂立的契約,。

從整體來看,關(guān)于已婚婦女的行為能力,、夫妻財產(chǎn)制以及繼承規(guī)則等大都來自習慣法;所有權(quán)、債的一般規(guī)則,、契約,、嫁妝等制度基本上來自羅馬法;公民身份的確認、贈與,、遺囑,、證據(jù)等規(guī)則主要吸收了王室法令的相應規(guī)定;關(guān)于成年年齡、婚姻和抵押制度則較多地保留了大革命時期“中間法律”的規(guī)定[6],。另外,17,、18世紀發(fā)展起來的法國私法學說也在很大程度上為民法典的制定提供了理論養(yǎng)分,。

《法國民法典》對傳統(tǒng)的大量繼承是1個無法否定的事實,然而這種繼承決非毫無原則的照搬和抄襲,而是有所選擇和發(fā)展的。立法者僅僅選擇了他們認為19世紀初的法國需要的那些內(nèi)容,并且以理性主義的觀念加以編纂,。如果僅僅因為它沒有割斷歷史,沒有在全部概念和制度上提供全新的東西,就否定它的革命性和歷史地位,甚

2中國現(xiàn)行民事立法及其存在的問題

2.1現(xiàn)行民事立法

2.1.1民法通則,。在大陸法國家,民法典為民法最主要的

法源。它包羅民法規(guī)則之大部分,居于民事基本法的地位,。我國尚未制定民法典,居于民事基本法地位的是民法通則,。民法通則既不是民法典,也不同于民法典的總則編。它包括9章156條,即第1章基本原則,第2章公民(自然人),第3章法人,第4章民事法律行為和代理,第5章民事權(quán)利,第6章民事責任,第7章訴訟時效,第8章涉外民事關(guān)系的法律適用,第9章附則,。民法通則中也有非民法規(guī)則,如第49條,、第110。第8本應屬于國際私法,。2.,民事單行法,。:合同法、擔保法,、著,、婚姻法、收養(yǎng)法,、繼承法,、海商法、,、保險法,、證券法等。2.1.3民事法規(guī),。由國務院制定的民事法規(guī),也是民法的構(gòu)成部分,。如國務院1989年制定的國內(nèi)航空運輸旅客身體損害賠償暫行規(guī)定。2.1.4行政法律法規(guī)中的民法規(guī)則,。行政法律法規(guī)中也往往包含了民法規(guī)則,也屬于現(xiàn)行民法的構(gòu)成部分,。如產(chǎn)品質(zhì)量法的第4章關(guān)于瑕疵擔保責任和產(chǎn)品責任的規(guī)定,城市房地產(chǎn)管理法第4章關(guān)于房地產(chǎn)交易的規(guī)定,均屬于民法規(guī)則。再如國務院1991年制定的道路交通事故處理辦法,其中第6章?lián)p害賠償,屬于民法規(guī)則,。

2.2存在的主要問題2.2.1法律規(guī)則不完善,。我國進行經(jīng)濟體制改革是從發(fā)展市場交易開始的,當時的1個口號叫“搞活流通”,調(diào)整市場交易關(guān)系的法律較早受到重視,導致現(xiàn)行民法立法體系中,調(diào)整市場交易關(guān)系的法律法規(guī)(例如合同法、海商法,、證券法,、保險法),相對而言要完善一些,而調(diào)整財產(chǎn)歸屬關(guān)系的物權(quán)法,明顯薄弱和滯后。物權(quán)法2007年3月才頒布,而且存在一些爭議和不完備的地方,。再如調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的規(guī)則,雖有婚姻法和收養(yǎng)法,但缺乏若干重要的制度,如親屬制度,、婚姻無效制度、親權(quán)制度、婚生子女確認制度,、非婚生子女認領(lǐng)制度等,。從整體上來看,民法通則規(guī)定較為簡單,因此促使民事單行法越來越多地出現(xiàn)。但是這樣下去民事規(guī)則會變得混亂,不利于實踐操作,有必要將其系統(tǒng)化,編制成體系化的法典,。2.2.2行政權(quán)的不當干預,。民事法律法規(guī)關(guān)系到公民和企業(yè)的民事權(quán)利義務的享有和負擔,關(guān)系到市場規(guī)則的統(tǒng)一,依性質(zhì)不應由行政部門和地方政府規(guī)定。但現(xiàn)在行政部門通過制定規(guī)章,、地方政府通過制定地方性法規(guī),限制公民和企業(yè)的權(quán)利,、加重公民和企業(yè)負擔及對市場交易設(shè)

盧尚琴:法國民法典對中國民法典的啟示

置各種限制和障礙的現(xiàn)象,仍很普遍[9]。

民法是市場經(jīng)濟社會中1個重要的基礎(chǔ)性法律部門,。然而我國卻缺少一部系統(tǒng)編纂的民法典,。這是我國法制建設(shè)中的一項最大的空白。目前,我國經(jīng)過了20年的改革實踐,經(jīng)濟,、社會形勢已與以前大不一樣了,制定民法典的社會經(jīng)濟條件,、法律環(huán)境等都已具備,制定一部符合我國國情的現(xiàn)代民法典已成為當務之急?？上驳氖?民法典的制定也已提上了全國人大的議事日程,。

1804年的《法國民法典》,是世界上最早的一部資產(chǎn)階級國家民法典。展望21世紀,我國未來的民法典又將在世界法律之林中占據(jù)1個什么樣的歷史地位呢?一部民法典制定得如何,和它有沒有堅實的理論基礎(chǔ)有密切關(guān)系,。如今,我國擁有了1大批民法專業(yè)人才,對民法理論做了長期、深入的研究與探討,為民法典的制定打下了一定的理論基礎(chǔ),。重要的是,民法所賴以生存的社會基礎(chǔ),或者叫做市民社會的基礎(chǔ)1個市場化,、主體多元化的社會環(huán)境已初步建立起來了。

101

3法國民法典給中國制定民法典的一些啟示

,的是為了見賢思齊放精神,民,,,。3.1指導思想上的借鑒

制定我國民法典應堅持從實際出發(fā)并借鑒國外先進經(jīng)驗的指導思想,。從我國國情出發(fā),我們既不應回歸羅馬也不應照搬德國。我們必須認識到法國民法典制定畢是200年前的事情了,在社會進程飛速發(fā)展的今天,我們?nèi)绻粚裉斓默F(xiàn)實進行關(guān)注而單純的迷信這部法典,就會給人以1種“抱殘守缺”的保守形象,。因此,中國制定民法典不應以哪1個模本來抄襲,而應是借鑒它們,。事實上,從法國民法典的制定過程我們也可以看出,法國人從法國實際出發(fā)并且借鑒羅馬法才制定出這樣一部偉大的民法典。

中國的實際是多方面的,當然首先是經(jīng)濟形態(tài)和經(jīng)濟制度,然后是民族的傳統(tǒng)和法律的傳統(tǒng),。需要指出的是,國民素質(zhì)和法官隊伍素質(zhì)也特別重要,。如果我們的法律是“松散式”的,是“邦聯(lián)式”的,缺乏體系性和邏輯性,則人民難以了解和掌握法律,法官難以操作和判決案件。還應注意我們的法學教學和法學理論研究的實際,教學和理論研究所采用的概念,、原則,、制度和理論的體系;注意到我們的司法實務中法官和律師是按照大陸法系特別是德國法的概念、原則,、制度和理論的體系進行思維和推理;注意到我們的立法實際,特別是改革開放以來的法律如民法通則,、合同法和擔保法等,所采用的概念、原則、制度和理論的體系是德國式的[9],。3.2立法原則上的借鑒3.2.1法律統(tǒng)一原則,。《法國民法典》第1條規(guī)定“:經(jīng)國王(共和國總統(tǒng))公布的法律,在法國全境內(nèi)施行,?！边@個條

文包含兩點:首先,法律須經(jīng)“公布”。公布是法律對外生

效和施行的要件,。其次,法律公布后,在全國范圍施行,。

系統(tǒng)化的民法典有利于民事法律規(guī)范的內(nèi)部協(xié)調(diào),避免民事法律規(guī)范之間互相抵觸,從而獲得更大的確定性。3.2.2回復民法私法地位的原則,?！斗▏穹ǖ洹返?37條第一款規(guī)定:“除法律規(guī)定的限制外,私人得自由處分屬于其所有的財產(chǎn)?！钡?5條規(guī)定“:任何人不得被強判出讓其所有權(quán);但因公用,且受公正并使前的補償時,不在此限,。”第967條規(guī)定“:任何人均得或以指定繼承人的方式,或以遺贈的方式,或以其他適于表示自己意志的方式,以遺囑處分其遺產(chǎn),?！边@些條文規(guī)定了契約自由、意思自治原則,體現(xiàn)了羅馬法“私人平等”和“保護私有財產(chǎn)”的精神,。

前蘇聯(lián)的民法及其民法理論對我國的民事立法和民法理論有著廣泛而深刻的影響,。其最為重要的影響當屬民法非私法的觀念對我國民事立法和民法理論的滲透。但現(xiàn)在這影響在我國有所改善,例如“,公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”這一突破性的條款,年3月份召開,,從,是社,。柳經(jīng)緯在他寫的《我國民事中指出,當前要制定一部符合私法理念的民法典,至少還需解決好以下三個具體問題:第一,拋棄法律行為“合法性”觀念,以“意思表示”為本質(zhì)重構(gòu)法律行為制度;第二,擯棄法人制度上的“公私不分”現(xiàn)象,重構(gòu)法人制度;第三,拋棄按照主體標準劃分所有權(quán)的做法,采用動產(chǎn),、不動產(chǎn)的分類法,再造財產(chǎn)制度。3.3立法技術(shù)上的借鑒

法國民法典在立法技術(shù)上的重要的特點有:總分結(jié)構(gòu),、語言完美,、知識產(chǎn)權(quán)不納入民法典等。這些技術(shù)的運用在很大程度上保證了法國民法典的質(zhì)量和特色,。3.3.1總分結(jié)構(gòu),。從整體上來說,法國民法典采用總分結(jié)構(gòu)。雖然所謂的“總則”只是1個只有6條的序編,。但法國民法典堪稱形式序編的典范,。其序編形式簡練,未分章節(jié),而是由6條條文規(guī)定了法律效力、裁判規(guī)則,、基本原則三個問題,。前3條規(guī)定法律效力。第1條規(guī)定生效時間:民法典自其為公眾知悉時起生效,而公眾知悉時間是根據(jù)其所在地距離王室所在地的遠近,由法律推定的,。這實際上體現(xiàn)了立法者追求法典之親民特色的良苦用心,。第2條規(guī)定法律無溯及力。第3條規(guī)定法律對人及不動產(chǎn)的效力。第4～5條規(guī)定裁判規(guī)則,即法官不得拒絕裁判;禁止法官在司法裁判中徑行援引一般規(guī)則性條款

,。第6條屬于基本原則問題:當事人不得以約定違背公序良俗,。法國民法典對公序良俗原則進行雙重規(guī)定:在序編中概括地規(guī)定了意思自治、權(quán)利行使與公序良俗的關(guān)系,另外又在契約編中予以具體規(guī)定,。

法國民法典師承查士丁尼《法學階梯》而有所創(chuàng)新,在序編之后設(shè)計了聞名遐邇的三編制:人,、財產(chǎn)和與財產(chǎn)有關(guān)的權(quán)利、取得財產(chǎn)的方法,。作為法學階梯體系之范式,法國民法典沒有設(shè)總則,。這與其說是當時的立法者尚未

102重慶工學院學報

進步,需要不斷地修改、變動,。繼續(xù)作為民法典之外的單行法存在,改動和修改起來要方便得多,。參考法國的做法,知識產(chǎn)權(quán)法不納入民法典,而是在民法典的總則編專設(shè)一節(jié)規(guī)定民事權(quán)利,對原來民法通則第5章所規(guī)定的包括發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)的民事權(quán)利體系,作列舉性規(guī)定,。既繼承了民法通則的立法經(jīng)驗,也便于我們的人民和企業(yè)了解自己究竟享有哪些民事權(quán)利,。

認識到總則在體系上所起的提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局的作用,不如說是民法具體制度不夠成熟,使得邏輯演繹缺乏基本素材所致。因此,我國在制定民法典時應編制1個能在在體系上起到提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局作用的總則,。另外,在各個部分,法國民法典也是采用總分結(jié)構(gòu)的,。這值得我國借鑒。3.3.2語言的完美性,。在風格和語言方面《法國民法典》,

堪稱杰作,。其表述的生動明朗和淺顯易懂,司法技術(shù)術(shù)語和沒有交叉引證都頗受稱贊。這對法典在法國民眾中的普及作出了實質(zhì)性的貢獻,。司湯達“為了獲得其韻調(diào)”上的語感,每天都要讀幾段法典條文;保爾?瓦萊里則稱《法

[4]

國民法典》為一部“出色的法國文學著作”,。在近代以來的眾多民法典中,法國民法典在語言上,受到后世和外國學習法律者的交口稱譽。一部大眾的,、通俗的法典有助于民眾了解法律知識,。3.3.3知識產(chǎn)權(quán)法不納入民法典,?？紤]到現(xiàn)行專利法、商標法和著作權(quán)法已構(gòu)成1個相對獨立的知識產(chǎn)權(quán)法體系,因此建議民法典不設(shè)知識產(chǎn)權(quán)編,而以專利法,、商標法和著作權(quán)法作為民法典外的民事特別法,。有不少學者認為,知識產(chǎn)權(quán)非常重要,一定要在民法典上專設(shè)一編。按照這樣的思路,無非是2種方式,一是把關(guān)于專利,、商標,、著作權(quán)的規(guī)則全部納入民法典設(shè)知識產(chǎn)權(quán)編,3部法律搬進來,大。,,同時保留專利,、,抽象出那幾條規(guī)定在民法典上也起不了什么作用,。法官裁判知識產(chǎn)權(quán)案件不能僅靠那幾條,還得適用專利、商標和著作權(quán)法上的具體規(guī)則。與其如此,不如保留知識產(chǎn)權(quán)法作為民事特別法繼續(xù)存在于民法典之外,。還有1個理由,知識產(chǎn)權(quán)法往往涉及到國際間的紛爭,并且隨著科學技術(shù)的

參考文獻:

[1]徐國棟.市民法典與權(quán)力控制[M].羅馬法,、中國法與

民法法典化.北京:中國政法大學出版社,1995.

[2]謝懷.大陸法國家民法典研究[J].外國法譯評,

1994(3):37-42.[3]法國民法典[M].羅結(jié)珍,譯.北京:中國法制出版社,

1999.

[4][德]茨威格特?K,克茨?H.[M].潘漢典,

米健,.北京:[5]].債?契約之債

.:,1992.].《法國民法典》[J].外國法譯評,

(1):42.[7]由嶸.外國法制史[M].北京:北京大學出版社,1992.[8]傅靜坤《.法國民法典》改變了什么[J].外國法譯評,

1996(1):72.[9]梁慧星.為中國民法典而斗爭[M].北京:法律出版

社,2002.

(責任編輯鄺坦勵)

(上接第76頁)提高人的基本素質(zhì)。沒有教育事業(yè)的發(fā)展,

便不可能有人的素質(zhì)的全面提高,。因此我們必須特別重

視發(fā)展科學文化教育事業(yè),尤其要重視基礎(chǔ)教育的發(fā)展,提高全民族的科學文化素質(zhì),。對廣大農(nóng)村地區(qū)、經(jīng)濟落后地區(qū)的教育經(jīng)費的投入要加大,從而保障教學基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè),吸引大批的教育工作者,。要保證貧困生能完成9年義務教育甚至得到更高階段的教育,。師范生免費教育制度的推行步伐要加快,爭取在短期內(nèi)把部屬的7所師范大學(北京師范大學、華東師范大學,、東北師范大學,、華中師范大學、陜西師范大學,南京師范大學和西南大學)的師范生免費制度推廣到省屬師范大學,爭取更多的優(yōu)秀大學生投入到教育戰(zhàn)線,。同時要不斷推進教育體制改革,大力實

施素質(zhì)教育,培養(yǎng)學生的創(chuàng)新能力,為社會主義現(xiàn)代化建設(shè)培養(yǎng)“四有”新人,使其成為社會主義合格的建設(shè)者和接班人,。

參考文獻:

[1]馬克思,恩格斯.馬克思恩格斯全集:第1卷[M].北

京:人民出版社,1965:582.[2]馬克思,恩格斯.馬克思恩格斯選集:第4卷[M].北

京:人民出版社,1975:321.

(責任編輯張佑法)