近年來,，醫(yī)藥企業(yè)及醫(yī)療機(jī)構(gòu)在藥品、器械購銷領(lǐng)域中的商業(yè)賄賂及反商業(yè)賄賂問題,，越來越受到關(guān)注和重視,。上海市律師協(xié)會醫(yī)藥健康業(yè)務(wù)研究委員會醫(yī)藥企業(yè)捐贈合規(guī)課題組也在對此問題深入研究，將來會有研究成果,。

實(shí)踐中,，醫(yī)藥企業(yè)與醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間千絲萬縷，以各種正當(dāng)或不正當(dāng)?shù)姆绞皆谶M(jìn)行交往,，我這里僅就醫(yī)藥企業(yè)是否可以贊助醫(yī)生參加學(xué)術(shù)活動所涉及的幾個問題談?wù)剛€人看法,，以期拋磚引玉。

一,、贊助,、捐贈、資助有什么區(qū)別,？

我們知道,，2015年8月26日，國家衛(wèi)生計生委,、國家中醫(yī)藥管理局以國衛(wèi)財務(wù)發(fā)〔2015〕77號印發(fā)《衛(wèi)生計生單位接受公益事業(yè)捐贈管理辦法（試行）》,，該規(guī)章的第1條就表明，立法目的是“為鼓勵捐贈,，規(guī)范捐贈和受贈行為,，保護(hù)捐贈人和受贈人的合法權(quán)益，促進(jìn)衛(wèi)生計生事業(yè)發(fā)展”,，因此,，合法捐贈是鼓勵的。

那么,，贊助呢,？我們有必要了解一下捐贈和贊助的區(qū)別，根據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》,，捐贈是指捐獻(xiàn)贈送（物品給國家或集體）,；贊助是指幫助，支持（現(xiàn)多指拿出財物幫助）,。僅從字面上來解釋,，捐贈肯定是無償?shù)模澲鷦t難以明確,。據(jù)可以檢索到的規(guī)范性文件,，《財政部關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)對外捐贈財務(wù)管理的通知》中第1條：“對外捐贈是指企業(yè)自愿無償將其有權(quán)處分的合法財產(chǎn)贈送給合法的受贈人用于與生產(chǎn)經(jīng)營活動沒有直接關(guān)系的公益事業(yè)的行為……”,；第4條：“……企業(yè)為宣傳企業(yè)形象、推介企業(yè)產(chǎn)品發(fā)生的贊助性支出,，應(yīng)當(dāng)按照廣告費(fèi)用進(jìn)行管理……”,。由此可見，贊助一般是有償,，即有回報的,，而捐贈是無償?shù)摹?/span>

但是，2007年,，衛(wèi)生部,、國家中醫(yī)藥管理局曾印發(fā)《醫(yī)療衛(wèi)生機(jī)構(gòu)接受社會捐贈資助管理暫行辦法》（已廢止），依據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》,，資助是指用財物幫助,，與贊助的詞義相近。在該規(guī)章中,，捐贈和資助是通用的,，似乎沒有區(qū)別。

因此,，捐贈,、贊助、資助究竟什么關(guān)系,，還有待進(jìn)行進(jìn)一步明確,。我們在實(shí)踐中，也不必拘泥于字面形式,，關(guān)鍵還在于其活動過程中，是無償給予,，還是明確要求或追求回報,。

二、是否可以不通過醫(yī)療機(jī)構(gòu)直接贊助個人參加學(xué)術(shù)活動,？

依據(jù)我國《藥品管理法》第58條規(guī)定：“禁止藥品的生產(chǎn)企業(yè),、經(jīng)營企業(yè)和醫(yī)療機(jī)構(gòu)在藥品購銷中賬外暗中給予、收受回扣或者其他利益,。禁止藥品的生產(chǎn)企業(yè),、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人以任何名義給予使用其藥品的醫(yī)療機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人、藥品采購人員,、醫(yī)師等有關(guān)人員以財物或者其他利益,。禁止醫(yī)療機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人、藥品采購人員,、醫(yī)師等有關(guān)人員以任何名義收受藥品的生產(chǎn)企業(yè),、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人給予的財物或者其他利益,。”不難看出,，該法明確規(guī)定,，禁止醫(yī)藥企業(yè)以任何名義給予使用其藥品的醫(yī)師以財物或其他利益。

同時,，《衛(wèi)生計生單位接受公益事業(yè)捐贈管理辦法（試行）》第5條規(guī)定：“衛(wèi)生計生單位可以接受以下公益事業(yè)捐贈：（三）用于衛(wèi)生計生人員培訓(xùn)和培養(yǎng)”,。

由此，醫(yī)藥企業(yè)可以對醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行捐贈,，通過醫(yī)療機(jī)構(gòu)來安排醫(yī)師參加學(xué)術(shù)活動,。我國法律不允許醫(yī)藥企業(yè)直接向使用自己藥品的醫(yī)師提供贊助，包括參加學(xué)術(shù)活動,。

三,、是否構(gòu)成商業(yè)賄賂？

所謂商業(yè)賄賂,，是指經(jīng)營者以排斥競爭對手為目的,，為爭取交易機(jī)會，暗中給予交易對方有關(guān)人員和能夠影響交易的其他相關(guān)人員以財物或其他好處的不正當(dāng)競爭行為,。針對商業(yè)賄賂,，我國《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品,?！蛾P(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第2條對此進(jìn)行了進(jìn)一步說明，商業(yè)賄賂,，是指經(jīng)營者為銷售或者購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為,。財物，是指現(xiàn)金和實(shí)物,，包括經(jīng)營者為銷售或者購買商品,，假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi),、贊助費(fèi),、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi),、咨詢費(fèi),、傭金等名義，或者以報銷各種費(fèi)用等方式,，給付對方單位或者個人的財物,。其他手段，是指提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察等給付財物以外的其他利益的手段,。

醫(yī)藥企業(yè)通過醫(yī)療機(jī)構(gòu)來贊助醫(yī)師參加學(xué)術(shù)活動,，是否會涉及商業(yè)賄賂，不能一概而論,。原則上可以認(rèn)為,，如果無償捐贈，不要求利益回報,，則不會構(gòu)成商業(yè)賄賂,；如果附加藥品銷售等條件，則涉嫌商業(yè)賄賂,。

雖然新媒體的出現(xiàn),，改變了人們的讀報習(xí)慣，但我還是建議有興趣的讀者認(rèn)真查閱2016年1月11日的《中國工商報》,，其中刊登了四起典型商業(yè)賄賂案件,，第4件為“向醫(yī)院贈送大型醫(yī)療設(shè)備是否構(gòu)成商業(yè)賄賂以及借此捆綁銷售儀器、試紙,、試劑是否構(gòu)成商業(yè)賄賂”,，其分析意見值得借鑒，具體為：此類行為是否構(gòu)成商業(yè)賄賂的關(guān)鍵在于贈送行為的目的,，若贈送大型醫(yī)療設(shè)備與其后續(xù)銷售行為不掛鉤,，則不宜按商業(yè)賄賂定性；若贈送大型醫(yī)療設(shè)備與試劑進(jìn)行捆綁式銷售,，則涉嫌構(gòu)成商業(yè)賄賂行為,。”