文/袁登華 浙江天冊律師事務(wù)所

如果訴訟律師的核心價值在于通過庭審幫助當(dāng)事人爭取到盡可能多的權(quán)益,，那么,，優(yōu)秀的庭審表現(xiàn)是什么樣子的？怎么做才能達(dá)到,？

這兩個問題長久縈繞在我的心頭,。帶著這樣的困惑，我來到了無訟學(xué)院第十一期模擬法庭課程,，遇見了優(yōu)秀的老師們,，遇見了可愛的同學(xué)們。

兩天兩夜的課程緊張而有序,，感受很多,、收獲更多?！皬?fù)盤提升認(rèn)知”,，在此我簡單梳理總結(jié)一下，與各位同行交流學(xué)習(xí),。

一,、設(shè)法暴露問題，明明白白地去成長

問題,，是個人精神成長的最好養(yǎng)料,。彥云：“認(rèn)識你自己”。如果精神成長是人類存在的永恒主題,，那么,，正確而充分地認(rèn)識自身則是這一主題的基本前提。但現(xiàn)實是,，人們往往看不到自己,，看不到自身已經(jīng)存在的問題，所以精神成長往往遲滯乏力,。

對于訴訟律師而言,，暴露自己在解決訴訟爭議中存在的問題，尤為重要,。訴訟律師的工作具有個體性,、封閉性,，很容易形成自身的習(xí)慣，并徜徉于自身的習(xí)慣而不自覺,。通過此次模擬法庭——從庭前準(zhǔn)備到開庭,，從律師到法官，從個體思考到團(tuán)隊討論,，個人身上的問題能夠得到較為充分地暴露,。

于我而言，此次模擬法庭幫助我暴露出自身認(rèn)知上的很多問題,，有幾個問題尤為突出：其實我并不清楚法官是如何思考問題,、如何主導(dǎo)庭審程序的，并不清楚自己的文書邏輯需要因法官的思維方式而進(jìn)行調(diào)整,，并不清楚圍繞法庭程序及法官需求有效地展開庭前工作,；其實我并不清楚如何與其他律師有效地討論、辦理案件,。

但是,，沒有此次模擬法庭疾風(fēng)驟雨的沖擊，我一直以為自己是“大概知道的”,。這種“大概知道”如同越結(jié)越硬的殼——緊緊包裹著我的認(rèn)知,，在我無意識的狀態(tài)下阻礙我的成長，助長我的盲目自信,。

還好,，遇見了無訟學(xué)院，讓我的問題在陽光下得以充分暴曬,，催促我去思考如何解決這些問題,。

二、重新調(diào)整過往的訴訟邏輯——弄清庭審是什么,，才談得上如何準(zhǔn)備,、如何表達(dá)

學(xué)院式“請求權(quán)規(guī)范基礎(chǔ)思維”誠然可以幫助法科生有效地厘清“案件分析”的思路，但在訴訟實務(wù)中此種邏輯還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠,，需要圍繞庭審實際進(jìn)行重大調(diào)整，重新找到問題的邏輯起點及展開路徑,。

訴訟律師的工作主要是庭審準(zhǔn)備,、庭審表達(dá)及庭后復(fù)盤，因此,，訴訟律師問題的邏輯起點應(yīng)當(dāng)是庭審——弄清庭審是什么,，才談得上如何進(jìn)行庭審準(zhǔn)備、庭審表達(dá)及庭后復(fù)盤,。

庭審是什么,？我認(rèn)為,，庭審主要包括：庭審程序；法官的思維方式及其需求,；對手的觀點及其證據(jù),。

1、庭審程序

我國庭審的基本目的,，是查清事實,。而查清事實的基本方式，是證據(jù)呈現(xiàn)與辯詰,、法庭詢問及陳述,。圍繞此目的及方式，制定了開庭陳述,、舉證質(zhì)證,、法庭詢問、互相發(fā)問,、法庭辯論等程序,。有如此背景，我們就應(yīng)當(dāng)知道：庭審的核心在于舉證質(zhì)證,、法庭詢問及法庭辯論,，因此我們需要有效地把握庭審節(jié)奏，抓好時機(jī)逐步地剝離出案件事實,，切忌一開場就口若懸河或者照本宣科,，因為法官很可能只需要在開場階段知道案件事實的梗概而已；舉證質(zhì)證階段有針對性地應(yīng)答即可,，此階段的目的在于暴露爭議事實,、幫助法官歸納爭議焦點；法庭詢問階段是重頭戲,，也是暴露法官內(nèi)心關(guān)切及傾向的時候,，此階段需要積極、詳實地予以回應(yīng),；辯論階段給了律師縫接事實,、整理邏輯、突出重點的機(jī)會,，此時應(yīng)當(dāng)抓住機(jī)會夯實法官的內(nèi)心確信,，暴露對手的事實瑕疵。

2,、法官的思維方式及需求

法官如何思考問題,？譬如此次模擬法庭所用股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同解除的案件，法官首先考慮的問題是合同是否有效,；其次,，在合同有效的情況下,，一方主張另一方違約的具體違約行為是什么；第三,，圍繞該違約行為,，證據(jù)事實是什么；第四,，圍繞該證據(jù)事實,，確認(rèn)是否真實、背后原因等,，增強(qiáng)內(nèi)心確信,；第五，一方主張的違約行為達(dá)到事實確認(rèn)的高度蓋然性,，那么另一方則需要承擔(dān)提供反駁證據(jù)的舉證責(zé)任,；第六，合同是否解除,，需要考慮合同簽署之初的目的是什么,、現(xiàn)如今合同實際履行的權(quán)利義務(wù)分配是否如當(dāng)初、合同能否繼續(xù)履行,；第七,，考慮到被告的前期投入，其應(yīng)得利益或者通過另案處理更為合適,。

這些思維方式的印記,，很多都可以從既判判決中找到，年輕律師尤其應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀判決書,，將自己的思維方式與法官有效接軌,，方能找到辦案的關(guān)鍵。

法官庭前往往不看材料,，所以開庭陳述應(yīng)當(dāng)簡單,。調(diào)解結(jié)案不僅沒有被上級法院改判的風(fēng)險，而且還能減少工作量,，所以不少法官都喜歡調(diào)解等,。這就是法官需求。

3,、對手的觀點及其證據(jù)

無論是做原告還是被告,，都存在觀點及證據(jù)的突襲。作為一方代理人,，我們首先得弄清楚對方已經(jīng)提供的觀點及證據(jù)是什么，其次才要去預(yù)測對方庭審可能還會有的觀點及證據(jù)是什么,。庭審過程是圍繞爭議焦點展開,，而爭議焦點是圍繞不同觀點被發(fā)掘,，所以有效地把握與預(yù)判對手的觀點，是庭前準(zhǔn)備的重要組成部分,。

三,、有的放矢，重者恒重

一切庭前準(zhǔn)備工作的展開,，都應(yīng)當(dāng)以庭審為靶向,。明確了“靶子”是什么，下面就是如何圍繞“靶子”射出我們的“箭”,。

庭前準(zhǔn)備工作的內(nèi)容,，包括客戶會見、案件分析,、法律檢索,、可視化呈現(xiàn)案件事實、文書撰寫,、證據(jù)挖掘及組織分析,、庭前提綱。而這些工作的展開,，無不是圍繞法官的事實及法律關(guān)切（爭議焦點）而進(jìn)行,，因此庭前準(zhǔn)備工作應(yīng)當(dāng)遵循“重者恒重”的原則。

客戶會見時,，應(yīng)當(dāng)通過案件分析及法律檢索提煉出案件可能的爭議焦點,，并圍繞此問題準(zhǔn)備問題清單，進(jìn)一步了解背景事實,、挖掘證據(jù)材料,。進(jìn)而綜合現(xiàn)有的材料預(yù)判本案的走向及結(jié)果，明確并管理客戶的訴訟目的,。

案件分析,，可以嘗試通過思維導(dǎo)圖展開。案件分析的前提,，是有效的案例及法律檢索,，以及對案情的深入把握。案件分析的時候,，不妨提出多個訴訟方案比較,，包括不同訴訟目的所對應(yīng)的不同訴訟方案、對手的不同觀點和證據(jù)所準(zhǔn)備的訴訟預(yù)案等,，切忌局限在狹窄的方案里打轉(zhuǎn),。

可視化呈現(xiàn)，強(qiáng)調(diào)以問題及說服法官為鵠的,。不同的案件,，會有不同的問題特性,，進(jìn)而有不同的可視化手段，甚至無需可視化,。

文書撰寫,，包括答辯狀等，應(yīng)當(dāng)圍繞法官關(guān)切,、對手觀點展開,，切忌閉門造車、陷入自身的邏輯,，否則很難取得打動法官的效果,。

證據(jù)挖掘及組織分析，是庭審準(zhǔn)備的關(guān)鍵環(huán)節(jié),。庭審本即圍繞爭議焦點及其對應(yīng)的事實所展開,，因此雙方拉鋸的關(guān)鍵即在于相關(guān)的證據(jù)材料，法官的追問也是圍繞核心證據(jù)展開,。因此,，對于證據(jù)分析的再深入都不為過。

庭前提綱,，是對庭審爭議焦點的展開與準(zhǔn)備,。因此，庭前提綱應(yīng)當(dāng)確認(rèn)并預(yù)測爭議焦點,，并圍繞爭議焦點羅列雙方的觀點,、證據(jù)及案例規(guī)范及法庭詢問等，做好充分的預(yù)案,。

弄清庭審是什么,，才談得上如何準(zhǔn)備、如何表達(dá),。而庭前準(zhǔn)備工作譬如射箭,，應(yīng)當(dāng)以庭審本身為鵠的，遵循“有的放矢,、重者恒重”的原則,。

感謝無訟，感謝至秦老師,、謙律師,、曹玉龍律師、李皓法官,，感謝億誠所的悉心關(guān)照,，讓我加深了對訴訟邏輯的認(rèn)知。期待下次再聚！

模擬法庭北京站 5月12日晚-5月14日

報名請聯(lián)系無訟學(xué)院小秘書