《刑法修正案（八）》解讀

來源：人民檢察 作者：黃太云　全國人大常委會法工委刑法室副主任

（三）修改、完善生產(chǎn),、銷售假藥罪

　　藥品是用于防病,、治病的特殊商品。假藥不但不能治病,，反而會貽誤,、加重病情，甚至?xí)氯藗麣埢蛘咚劳?。假藥問題是近年來社會反映強烈的一個社會問題,。國家一直很重視社會公眾的用藥安全，在中刑法規(guī)定了生產(chǎn)、銷售假藥罪,。

　　刑法第一百四十一條第一款規(guī)定：“生產(chǎn),、銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的,，處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；對人體健康造成嚴(yán)重危害的,，處三年以上十年以下有期徒刑,，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；致人死亡或者對人體健康造成特別嚴(yán)重危害的,，處十年以上有期徒刑,、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn),?！痹诹⒎ㄕ{(diào)研中，執(zhí)法機關(guān)反映,，本罪規(guī)定在實踐中遇到了以下問題：

　　1．構(gòu)成本罪要求假藥必須“足以嚴(yán)重危害人體健康”,，實踐中由于因果關(guān)系難以確定，造成打擊困難,。國家藥監(jiān)部門反映,，假藥與嚴(yán)重危害人體健康兩者之間的因果關(guān)系，由于個體身體條件的差異,、藥品的藥理,、藥性作用于人體時間長短的不同，有些假藥在部分人身體上危害癥狀明顯,，有的則癥狀表現(xiàn)不明顯,，有的假藥對于人體的危害可能很長時間才能顯露出來。在實踐中,，對人體健康的危害后果難以查明是藥品還是疾病本身造成的,，或是由于其他疾病導(dǎo)致的，更無法確定服用假藥后是否會存在隱性的,、長期的危害后果,。根據(jù)現(xiàn)有的科學(xué)技術(shù)水平和醫(yī)療檢測手段，假藥與危害人體健康的后果之間的因果關(guān)系難以完全查明,，也在實踐中減弱了對生產(chǎn),、銷售假藥行為的打擊力度。由于刑法第一百四十一條“足以嚴(yán)重危害人體健康”的規(guī)定,，造成了食品藥品監(jiān)管部門向司法機關(guān)移送案件普遍存在著“移送難,、立案難,、定罪難”現(xiàn)象。據(jù)最高人民法院統(tǒng)計,，2005－2008年間,，全國審結(jié)的生產(chǎn)、銷售假藥案件只有300余件,，約占查處假藥案件總數(shù)的千分之一,。

　　2．懲治不力。原條文規(guī)定,，對生產(chǎn),、銷售假藥構(gòu)成犯罪的，還可以并處或單處一定銷售金額罰金,，處罰太輕。

　　3．對于假藥生產(chǎn)者在追究上遇到困難,。雖然刑法規(guī)定本罪的立法本意是要嚴(yán)厲打擊假藥的生產(chǎn),、銷售者。但實踐中有的部門認(rèn)為,，刑法規(guī)定對生產(chǎn),、銷售假藥犯罪除判處自由刑外，還要“并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金”,，對生產(chǎn)出來還沒有銷售的假藥,，不存在銷售金額問題，該不該追究刑事責(zé)任,，如何判處罰金數(shù)額,，存在認(rèn)識分歧，導(dǎo)致部分假藥的生產(chǎn)者沒有得到應(yīng)有的懲處,。

　　近年來,，一些全國人大代表、執(zhí)法機關(guān)和社會公眾都強烈呼吁對相關(guān)立法進行修改,，以嚴(yán)厲打擊生產(chǎn),、銷售假藥的犯罪。立法機關(guān)在深入研究的基礎(chǔ)上,，《刑法修正案（八）》對刑法第一百四十一條第一款條文進行了修改,。

　　1．將生產(chǎn)、銷售假藥規(guī)定為行為犯,，降低了入罪門檻,。刪除了原條文假藥“足以嚴(yán)重危害人體健康”的犯罪構(gòu)成要件，修改后的本罪為行為犯,，只要實施生產(chǎn),、銷售假藥的行為就構(gòu)成犯罪，可以更有力地打擊生產(chǎn)、銷售假藥犯罪,。

　　2．刪除了“單處罰金”的規(guī)定,，并增加了可以適用較重刑罰的條件。在可以適用第二檔刑判處“三年以上十年以下有期徒刑”的條件中除保留“對人體健康造成嚴(yán)重危害”的規(guī)定外,，增加了“或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的”規(guī)定,，這主要是指，盡管還沒有出現(xiàn)對人體健康造成嚴(yán)重危害的實際后果,，只要具有大量生產(chǎn),、銷售假藥等其他嚴(yán)重情節(jié)的，也可以適用該檔刑罰,；在適用第三檔刑“十年以上有期徒刑,、無期徒刑或者死刑”的適用條件中，除保留原條文規(guī)定的“致人死亡”外,，將“或者有其他對人體健康造成特別嚴(yán)重危害的”修改為“或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的”,，主要是指生產(chǎn)、銷售的假藥被服用后,，致使多人嚴(yán)重殘疾,，以及具有生產(chǎn)、銷售特別大量假藥等情形,，這樣修改后會更有利于打擊此類犯罪,。

　　3．罰金刑更易適用。刪除了原條文以“銷售金額百分之五十以上二倍以下”計算罰金數(shù)額的規(guī)定,，直接規(guī)定“并處罰金”,。不僅進一步明確，無論是在生產(chǎn)環(huán)節(jié)還是在銷售環(huán)節(jié),，對有假藥的生產(chǎn)者,、銷售者都應(yīng)當(dāng)予以懲處，而且也解決了司法實踐中,，有些生產(chǎn)假藥犯罪的案件由于銷售金額難以認(rèn)定,，罰金數(shù)額也難以確定的問題。

　　（四）修改完善生產(chǎn),、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪

　　食品安全問題近年來已經(jīng)成為全社會最為關(guān)心的問題之一,。據(jù)統(tǒng)計，我國每年因食品中毒的人數(shù)在20萬至40萬之間,，關(guān)于食品中毒的投訴每年在10萬件以上,。近年來，一些企業(yè)或個人為牟取暴利,，無視基本的道德底線,，在食品生產(chǎn),、加工和銷售的各個環(huán)節(jié)，或偷工減料降低質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),，或加入有毒有害的劣質(zhì)原料,、添加劑，生產(chǎn),、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品,。從蘇丹紅調(diào)料、瘦肉精豬肉,、致癌茶油到三聚氰胺奶粉,、有毒大米，頻發(fā)的食品安全事件強烈刺激著國人的神經(jīng),。不法奸商不僅給消費者的健康和生命安全帶來巨大危害和巨大經(jīng)濟損失,，而且在國內(nèi)和國際上產(chǎn)生了極其惡劣的影響。

　　刑法第一百四十三條規(guī)定：“生產(chǎn),、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品,，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患的，處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；對人體健康造成嚴(yán)重危害的,，處三年以上七年以下有期徒刑,，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；后果特別嚴(yán)重的,，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)?！庇嘘P(guān)部門反映,，該條規(guī)定在執(zhí)行中遇到了以下問題：

　　1．刑法第一百四十三條的規(guī)定與食品安全法不銜接。在食品衛(wèi)生法廢止前,，我國的食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全標(biāo)準(zhǔn),、食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)、食品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)分別由國務(wù)院農(nóng)業(yè)行政部門,、衛(wèi)生行政部門和質(zhì)量監(jiān)督部門制定,。這些標(biāo)準(zhǔn)中，有的是強制性標(biāo)準(zhǔn),，有的是推薦性標(biāo)準(zhǔn),。2009年全國人大常委會通過食品安全法，規(guī)定由國務(wù)院衛(wèi)生行政部門對這些標(biāo)準(zhǔn)中的強制性標(biāo)準(zhǔn)予以整合,，統(tǒng)一公布為食品安全國家標(biāo)準(zhǔn),。食品安全法已經(jīng)將“食品衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”改為“食品安全標(biāo)準(zhǔn)”,。刑法中的相關(guān)規(guī)定也應(yīng)與之銜接。

　　2．懲治不力,。根據(jù)規(guī)定,，生產(chǎn)不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品構(gòu)成犯罪的，輕的可以單處罰金,，處罰太輕,。

　　3．對于不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品的生產(chǎn)者在追究上遇到困難。雖然刑法規(guī)定此罪的立法本意是要嚴(yán)厲打擊不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品的生產(chǎn),、銷售者,，但實踐中有的部門認(rèn)為，刑法規(guī)定對生產(chǎn),、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品犯罪除判處自由刑外,，還規(guī)定要“并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金”，對生產(chǎn)出來還沒有銷售出去的,，不存在銷售金額問題,，該不該追究刑事責(zé)任，如何判處罰金數(shù)額,，有時存在認(rèn)識分歧,，導(dǎo)致部分劣質(zhì)食品的生產(chǎn)者沒有得到應(yīng)有的懲處。

　　在深入研究的基礎(chǔ)上,，《刑法修正案（八）》對第一百四十三條進行了修改：第一,，將“不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品”改為“不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品”，與2009年通過的食品安全法相銜接,。第二,，取消單處罰金刑，加強對犯罪的打擊力度,。第三,，增加適用較重刑罰的條件。將不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品足以造成“食源性疾患”改為“食源性疾病”,；除“對人體健康造成嚴(yán)重危害”以外,，又增加了“或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”的，作為適用第二檔刑加重處罰的情節(jié)之一,，增加這樣的內(nèi)容主要是為了降低對此類犯罪的偵查,、調(diào)查舉證的難度?！捌渌麌?yán)重情節(jié)”包括生產(chǎn),、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，盡管沒有造成對人體健康造成嚴(yán)重危害或者后果難以查清,，但從非法獲利的金額,、銷售食品的數(shù)量,、食品擴散的范圍等方面能夠證明其嚴(yán)重危害的，仍然可依法處以較重的刑罰,。第四,，罰金刑更易適用。刪除了原條文以“銷售金額百分之五十以上二倍以下”計算罰金數(shù)額的規(guī)定,，直接規(guī)定“并處罰金”,。不僅進一步明確，無論是在生產(chǎn)環(huán)節(jié),，還是在銷售環(huán)節(jié),，對有毒有害食品的生產(chǎn)者、銷售者都應(yīng)當(dāng)予以懲處,，而且也解決了司法實踐中,，有些食品安全犯罪案件由于銷售金額難以認(rèn)定，罰金數(shù)額也難以確定的問題,。

　　（五）修改完善生產(chǎn),、銷售有毒、有害食品罪

　　刑法第一百四十四條規(guī)定：“在生產(chǎn),、銷售的食品中摻入有毒,、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒,、有害的非食品原料的食品的,，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金,；造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患，對人體健康造成嚴(yán)重危害的,，處五年以上十年以下有期徒刑,，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；致人死亡或者對人體健康造成特別嚴(yán)重危害的,，依照本法第一百四十一條的規(guī)定處罰,。”在立法調(diào)研中,，執(zhí)法機關(guān)反映,，該條規(guī)定在實踐中遇到了以下問題：

　　1．懲治不力。根據(jù)規(guī)定,，生產(chǎn)有毒,、有害食品構(gòu)成犯罪的，輕的可以處拘役或者單處罰金,，處罰太輕,。另外,，對于構(gòu)成犯罪應(yīng)判處較重刑罰的，條件限制較多,。除要求“對人體健康造成嚴(yán)重危害”外,，還有“造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患”的限制。實際上,，有毒有害食品對人體健康造成的嚴(yán)重危害,，不僅限于造成嚴(yán)重食物中毒或者其他嚴(yán)重食源性疾患。實踐中對于造成食源性疾患的因果關(guān)系與鑒定結(jié)論常常爭論不休,，影響了對犯罪的打擊,。

　　2．對于有毒、有害食品的生產(chǎn)者要否追究刑事責(zé)任有時引起歧義,。雖然刑法規(guī)定此罪的立法本意是要嚴(yán)厲打擊有毒有害食品的生產(chǎn),、銷售者。但實踐中有的部門認(rèn)為,，刑法規(guī)定對生產(chǎn),、銷售有毒有害食品犯罪除判處自由刑外，還規(guī)定要“并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金”,，對生產(chǎn)出來還沒有銷售出去的,，不存在銷售金額問題，應(yīng)否追究生產(chǎn)者的刑事責(zé)任,，如何判處罰金,，有時出現(xiàn)認(rèn)識分歧，導(dǎo)致部分有毒,、有害食品的生產(chǎn)者沒有得到應(yīng)有的懲處,。

　　深入研究的基礎(chǔ)上，《刑法修正案（八）》對刑法第一百四十四條生產(chǎn),、銷售有毒,、有害食品罪進行了修改。

　　1．在本罪第一檔刑中刪除了可以判處拘役和單處罰金的規(guī)定,，強化了對生產(chǎn),、銷售有毒有害食品犯罪的打擊力度。

　　2．修改了判處較重刑罰的適用條件,。在可以適用第二檔刑“處五年以上十年以下有期徒刑”的條件中刪除了“造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患”,，增加了“或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的”規(guī)定，即不論是否造成食物中毒或食源性疾病,，只要對人體健康造成嚴(yán)重危害,，或者具有大量生產(chǎn)、銷售有毒,、有害食品等其他嚴(yán)重情節(jié)的,，就可以適用該檔刑,；在可以適用第三檔刑“處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑”的條件中,，除保留原條文規(guī)定的“致人死亡”外,，將“或者對人體健康造成特別嚴(yán)危害的”修改為“或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的”，主要是指生產(chǎn),、銷售的有毒,、有害食品被食用后，致使多人嚴(yán)重殘疾,，以及具有生產(chǎn),、銷售特別大量有毒、有害食品等情形,，這樣修改后會更有利于打擊此類犯罪,。

　　3．罰金刑更易適用。刪除了原條文以“銷售金額百分之五十以上二倍以下”計算罰金數(shù)額的規(guī)定,，直接規(guī)定“并處罰金”,。不僅進一步明確，無論是在生產(chǎn)環(huán)節(jié),，還是在銷售環(huán)節(jié),，對有毒、有害食品的生產(chǎn)者,、銷售者都應(yīng)當(dāng)予以懲處,，而且也解決了司法實踐中，有些生產(chǎn)有毒,、有害食品犯罪的案件銷售金額難以認(rèn)定,，罰金數(shù)額難以確定的問題，法院在判處罰金刑時更易于適用,。

　　（六）新增食品安全監(jiān)管失職罪

　　近幾年各地頻發(fā)的食品安全事件,，使政府有關(guān)部門對食品安全監(jiān)督失職問題一直備受社會苛責(zé)。某些職能部門的不作為讓食品安全監(jiān)管形同虛設(shè),，一些負(fù)有食品安全監(jiān)管職責(zé)的國家機關(guān)工作人員，盡管涉嫌玩忽職守或者濫用職權(quán),，卻很少被追究刑事責(zé)任,。確保百姓的餐桌安全，單靠處罰相關(guān)企業(yè)顯然不夠,，必須把失職的監(jiān)管部門工作人員一并納入處罰范圍,，對監(jiān)管失職人員追究法律責(zé)任。近年來,，一些全國人大代表,、執(zhí)法機關(guān)和社會公眾都強烈呼吁對刑法進行修改,，追究政府食品監(jiān)管失職人員的瀆職行為。

　　實際上,，1997年刑法第三百九十七條對國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪作了一般性規(guī)定,。負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守構(gòu)成犯罪的，是可以依照該條的規(guī)定定罪處罰的,?？紤]到食品安全關(guān)系人民群眾的身體健康和切身利益，近年來在食品領(lǐng)域又屢屢發(fā)生重大食品安全事故,，社會各界反響強烈,，立法機關(guān)在深入研究的基礎(chǔ)上，在刑法中增加一條,，作為第四百零八條之一,。本條對食品安全監(jiān)管失職罪及其處罰的規(guī)定主要有以下內(nèi)容：

　　1．本罪犯罪主體是負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機關(guān)工作人員。主要包括在國務(wù)院和各級地方人民政府及衛(wèi)生行政,、農(nóng)業(yè)行政,、質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理,、食品藥品監(jiān)督管理等部門負(fù)有食品安全監(jiān)管職責(zé)的工作人員,。在有些地方，食品安全監(jiān)督管理職權(quán)由政府授權(quán)的事業(yè)單位行使,，根據(jù)全國人大常委會《關(guān)于（中華人民共和國刑法）第九章瀆職罪主體適用問題的解釋》,，事業(yè)單位組織受委托代表國家機關(guān)行使職權(quán)的人員也可構(gòu)成本罪的犯罪主體。

　　2．行為人必須具有“濫用職權(quán)或者玩忽職守”的行為,。這是瀆職行為中最典型的兩種行為,。“濫用職權(quán)”,，是指負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的人員超越職權(quán),，違法決定、處理其無權(quán)決定,、處理的事項,，或者違反規(guī)定處理公務(wù)的行為?！巴婧雎毷亍?，是指負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或者不認(rèn)真履行其職責(zé)的行為,。

　　3．“濫用職權(quán)或者玩忽職守,，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果”的，才構(gòu)成犯罪。這里所規(guī)定的“重大食品安全事故”,，指食物中毒,、食源性疾病、食品污染等源于食品,，對人體健康有危害或者可能有危害的重大事故,。其中食物中毒，指食用了被有毒有害物質(zhì)污染的食品或者食用了含有毒有害物質(zhì)的食品后出現(xiàn)的急性,，,、亞急性疾病。食源性疾病,，指食品中致病因素進入人體引起的感染性,、中毒性等疾病?！霸斐善渌麌?yán)重后果”,，是指雖未發(fā)生重大食品安全事故，但由于食品安全監(jiān)督管理方面的問題,，造成其他嚴(yán)重后果的情形,。

　　4．關(guān)于該罪的刑罰。根據(jù)本條規(guī)定,，構(gòu)成食品安全監(jiān)管失職罪的,，對行為人處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的,，處五年以上十年以下有期徒刑,。這里的“造成特別嚴(yán)重后果”，既包括導(dǎo)致特別重大的食品安全事故,，也包括造成其他特別嚴(yán)重的后果,。

　　本條第二款是關(guān)于徇私舞弊犯罪如何處罰的規(guī)定。這里所規(guī)定的“徇私舞弊”,，是指徇個人私情,、私利的行為。這種行為從個人利益出發(fā),，置國家和社會公眾的利益于不顧,，主觀惡性要比單純監(jiān)管失職犯罪嚴(yán)重，因此,，本款規(guī)定,，徇私舞弊犯第一款罪的，在第一款規(guī)定的法定量刑幅度內(nèi)從重處罰,。