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關(guān)鍵詞：戰(zhàn)略新興產(chǎn)業(yè)目錄  《民法總則》發(fā)布 2017年3月15日,，備受矚目的《民法總則》經(jīng)十二屆全國(guó)人大五次會(huì)議審議表決通過,，并將于2017年10月1日起開始實(shí)行。
《民法總則》共計(jì)11章206條,。其中,，第三章“法人”第一節(jié)“一般規(guī)定”中自第68條至第73條共計(jì)6條內(nèi)容為“公司解散”的相關(guān)規(guī)定。  我們逐條解讀《民法總則》中關(guān)于“公司解散”的相關(guān)內(nèi)容,，通過對(duì)比與現(xiàn)行立法的異同,，發(fā)現(xiàn)《民法總則》對(duì)于法人解散事由（第六十九條）、清算程序和清算組職權(quán)（第七十一條）,、清算活動(dòng)（第七十二條）與現(xiàn)行公司法規(guī)定基本一致,。《民法通則》最大的創(chuàng)新在于首次明確了“清算義務(wù)人”的概念,。 《民法總則》 V S 《民法通則》 &《公司法》 第六十八條 有下列原因之一并依法完成清算,、注銷登記的，法人終止： （一）法人解散,； （二）法人被宣告破產(chǎn),； （三）法律規(guī)定的其他原因。 法人終止,，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的,，依照其規(guī)定,。 《民法通則》第四十五條 企業(yè)法人由于下列原因之一終止： （一）依法被撤銷,； （二）解散； （三）依法宣告破產(chǎn),； （四）其他原因,。 法務(wù)部解讀 1、相較于《民法通則》,，將“法人終止應(yīng)當(dāng)辦理注銷登記”更改為“依法完成清算,、注銷登記的，法人終止”,，更加強(qiáng)調(diào)了終止前的“清算,、注銷登記”程序，再次明確了法人未經(jīng)清算注銷不得終止的程序性要求,。
2,、將“依法被撤銷”這一法人解散的事由從中刪除，立法更科學(xué),。 根據(jù)《公司法》第一百八十條公司因下列原因解散：(四)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照,、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。顯然,，“被撤銷”屬解散事由之一,，根據(jù)立法邏輯，已涵蓋于“法人解散”這一事由之中,，無須在終止事由中單獨(dú)列出,。 備注：根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，構(gòu)成撤銷登記的情形包括：虛報(bào)注冊(cè)資本,，取得公司登記,，情節(jié)嚴(yán)重的；提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí),，取得公司登記,，情節(jié)嚴(yán)重的。由此可以看出,，撤銷登記是由公司登記機(jī)關(guān)作出的行政處罰,。 第六十九條 有下列情形之一的，法人解散： （一）法人章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者法人章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),； （二）法人的權(quán)力機(jī)構(gòu)決議解散,； （三）因法人合并或者分立需要解散； （四）法人依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照,、登記證書,，被責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷； （五）法律規(guī)定的其他情形,。 《公司法》第一百八十條 公司因下列原因解散： (一)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),； (二)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散,； (三)因公司合并或者分立需要解散； (四)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照,、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷,； (五)人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。 法務(wù)部解讀 相較于《公司法》中表述的“營(yíng)業(yè)期限”,，《民法總則》表述為“存續(xù)期間”,，涵蓋法人范圍更廣。解散事由與公司法規(guī)定高度一致,。 第七十條 法人解散的,，除合并或者分立的情形外，清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)組成清算組進(jìn)行清算,。 法人的董事,、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。法律,、行政法規(guī)另有規(guī)定的,，依照其規(guī)定。 清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù),，造成損害的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；主管機(jī)關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算,。 《公司法》第一百八十三條：“有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成?！?/p> 法務(wù)部解讀 1,、首次使用了“清算義務(wù)人”的概念。 無論是《公司法》還是《解釋二》,，均未明確使用清算義務(wù)人的概念,。《民法總則》中出現(xiàn)“清算義務(wù)人”的概念尚屬首次,。 對(duì)于清算人的稱謂,，《公司法》中稱為“清算組”，《民法通則》和《民事訴訟法》則稱為“清算組織”,，《合伙企業(yè)法》和《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》稱為“清算人”,。我們認(rèn)為，這些都是對(duì)清算人的稱謂,，是指執(zhí)行清算事務(wù)及代表公司的法定機(jī)關(guān),。 而清算義務(wù)人與清算人是不同的概念，兩者應(yīng)作嚴(yán)格區(qū)分。清算人是清算事務(wù)的執(zhí)行人,，是具體執(zhí)行清算事務(wù)的機(jī)關(guān),。清算義務(wù)人是負(fù)有組織清算義務(wù)的人,，清算義務(wù)人的職責(zé)在于組織清算人啟動(dòng)清算,，并對(duì)后者的清算工作予以協(xié)助。
關(guān)于“清算義務(wù)人”的稱謂,，此前立法均“語(yǔ)焉不詳”,。
《最高人民法院關(guān)于審理公司強(qiáng)制清算案件工作座談會(huì)紀(jì)要》第29條：債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制清算，人民法院以無法清算或者無法全面清算為由裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序的,，應(yīng)當(dāng)在終結(jié)裁定中載明,，債權(quán)人可以另行依據(jù)公司法司法解釋二第十八條的規(guī)定，要求被申請(qǐng)人的股東,、董事,、實(shí)際控制人等清算義務(wù)人對(duì)其債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。
最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人就《公司法解釋二》答記者問時(shí),，援引該規(guī)定明確提出了“清算義務(wù)人”的概念,，指出：根據(jù)公司法的規(guī)定，公司解散后,，有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司的董事和控股股東有義務(wù)及時(shí)啟動(dòng)清算程序?qū)具M(jìn)行清算，即有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的董事,、控股股東應(yīng)為公司解散后的清算義務(wù)人,。清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)清算而沒有清算時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任,。但《公司法解釋二》并未直接使用“清算義務(wù)人”的概念,，而是表述為“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東”,。
《民法總則》則首次確立清算義務(wù)人的概念,，這有利于厘清清算義務(wù)人與清算人在清算義務(wù)與責(zé)任承擔(dān)上的區(qū)別。現(xiàn)實(shí)意義還在于可以有效遏制公司惡意解散和逃避清算義務(wù)的普遍違法現(xiàn)象,，便于債權(quán)人等追究相關(guān)主體的責(zé)任,。該規(guī)定明確了由清算義務(wù)人負(fù)責(zé)及時(shí)組成清算組進(jìn)行清算；同時(shí)明確了清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù),，造成損害的,，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
2,、清算義務(wù)人的范圍,。
在《民法總則》發(fā)布之前，最高人民法院公布的《指導(dǎo)案例9號(hào)：上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買賣合同糾紛案》中,，人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：拓恒公司作為有限責(zé)任公司,，其全體股東在法律上應(yīng)一體成為公司的清算義務(wù)人。而《公司法解釋二》則將“清算義務(wù)人”明確指向“有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司的董事和控股股東”,。
《民法總則》第七十條第二款規(guī)定，法人的董事,、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人,。字面表述來看，《民法總則》將清算義務(wù)人明確且限縮于“法人的董事,、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員”,。如何理解“執(zhí)行結(jié)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員”成為值得研究的課題。在公司層面,，是否是指董事和股東為清算義務(wù)人,？
我們認(rèn)為，根據(jù)《民法總則》的規(guī)定,，對(duì)于企業(yè)法人而言,，公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)為董事會(huì)，董事會(huì)成員即董事應(yīng)為公司清算義務(wù)人,。同時(shí),，公司的決策機(jī)構(gòu)為股東會(huì)，其成員即公司股東亦為公司清算義務(wù)人,。 第七十一條 法人的清算程序和清算組職權(quán),，依照有關(guān)法律的規(guī)定；沒有規(guī)定的,，參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定,。 《公司法》第一百八十四條 清算組在清算期間行使下列職權(quán)： (一)清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單; (二)通知,、公告?zhèn)鶛?quán)人; (三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù); (四)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款; (五)清理債權(quán),、債務(wù); (六)處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn); (七)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。 第七十二條 清算期間法人存續(xù),，但是不得從事與清算無關(guān)的活動(dòng),。 法人清算后的剩余財(cái)產(chǎn)，根據(jù)法人章程的規(guī)定或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議處理,。法律另有規(guī)定的,，依照其規(guī)定。 清算結(jié)束并完成法人注銷登記時(shí),，法人終止,；依法不需要辦理法人登記的,，清算結(jié)束時(shí)，法人終止,。 《公司法》第一百八十六條 清算組在清理公司財(cái)產(chǎn),、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案,，并報(bào)股東會(huì),、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)。 公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用,、職工的工資,、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金,，繳納所欠稅款,，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,。 清算期間，公司存續(xù),，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東,。 第七十三條 法人被宣告破產(chǎn)的,，依法進(jìn)行破產(chǎn)清算并完成法人注銷登記時(shí)，法人終止,。 法務(wù)部解讀 《民法總則》第六十八條已明確規(guī)定：“有下列原因之一并依法完成清算,、注銷登記的，法人終止：（二）法人被宣告破產(chǎn),?！痹谖覀兛磥恚緱l內(nèi)容與第六十八條規(guī)定重復(fù),。本條意義在于強(qiáng)調(diào)法人被宣告破產(chǎn)后,，須依法進(jìn)行破產(chǎn)清算并完成法人注銷登記，法人方可終止,。  一事精致,，便能動(dòng)人 關(guān)注 | 思考 | 熱愛 |
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