作者|沈桂龍,，上海社科院經(jīng)濟(jì)研究所副所長,、教授

來源|中原發(fā)展研究院授權(quán)《首席戰(zhàn)略官》發(fā)布

上海自貿(mào)區(qū)作為全國最早的自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)，對(duì)其要求標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)高,。國務(wù)院給上海自貿(mào)區(qū)提了五大任務(wù),，這五大任務(wù)中間都是有相互關(guān)聯(lián)的，在投資領(lǐng)域的開放方面更是重中之重,。三年過后,，上海自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)窗口試驗(yàn)區(qū)已經(jīng)結(jié)束，結(jié)束之后對(duì)它怎么評(píng)估,、評(píng)價(jià),，下一步怎么走，這是政府比較關(guān)心的問題,，也是學(xué)界比較關(guān)心的問題,。

一、自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)基本立法未能更直接、更清晰地體現(xiàn)國際投資普遍原則

在投資領(lǐng)域,，現(xiàn)在投資經(jīng)濟(jì)的各個(gè)行業(yè)已經(jīng)形成了一批可復(fù)制,、可推廣的經(jīng)驗(yàn)，在全國其他自貿(mào)區(qū)有些已經(jīng)在推廣,，那么投資管理創(chuàng)新到底碰上了什么問題,？有幾個(gè)方面是需要關(guān)注的，因?yàn)閷?duì)所有的自貿(mào)區(qū)來說,，在投資領(lǐng)域的開放,，都是一個(gè)非常重要的試驗(yàn)區(qū)。很多自貿(mào)區(qū)包括上海的法律條文都出來了,，但是各個(gè)地區(qū)之間是有差別的,。從上海來看，如果對(duì)標(biāo)國際貿(mào)易準(zhǔn)則,，有兩個(gè)差距：

（1）,、國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系中一些普遍遵守的原則散落在各具體規(guī)定之中。比如說公平競爭是散落在各個(gè)方面的,，上海自貿(mào)區(qū)可以實(shí)現(xiàn)準(zhǔn)入和負(fù)面清單,，在第八章里面又提出來勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)和環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的問題，都是散落在各個(gè)方面,，像廣東是加入了改革的容錯(cuò)機(jī)制,，但是直接寫到自貿(mào)區(qū)當(dāng)中，跟國際高標(biāo)準(zhǔn)的貿(mào)易準(zhǔn)則相比沒有更直接的表述出現(xiàn),。  

（2）,、上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)基本立法未能開宗明義、清晰直接地體現(xiàn)國際高標(biāo)準(zhǔn)投資貿(mào)易規(guī)則的基本原則,。

二,、負(fù)面清單文本未全面接入國際投資規(guī)則新理念、新標(biāo)準(zhǔn),、新表述,、新范疇

（1）、話語系統(tǒng)與國際趨勢不符,。在關(guān)于話語系統(tǒng)方面,，和國際的高標(biāo)準(zhǔn)貿(mào)易規(guī)則不相符，盡管進(jìn)行了努力,，但是關(guān)于資產(chǎn)的自由轉(zhuǎn)移和競爭基本研究等,，都沒有非常清晰規(guī)范地去界定，所以現(xiàn)在的話語系統(tǒng)跟過去無論是聯(lián)合國下面有關(guān)部門的高標(biāo)準(zhǔn),，還是其他的高標(biāo)準(zhǔn),，都不相符,。

（2）、自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)負(fù)面清單沒有對(duì)投資進(jìn)行明確定義,，投資口徑偏小,，且僅涵蓋準(zhǔn)入前階段。關(guān)于投資涵蓋的內(nèi)容實(shí)際上是有規(guī)定的,，美國在2012年已經(jīng)公布了對(duì)外談判標(biāo)準(zhǔn)的版本,，在這個(gè)版本中，明確地提出來投資涵蓋了什么,，包括直接或者間接的一些有資產(chǎn)特征的投資,，對(duì)收益的期待和風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)，知識(shí)產(chǎn)權(quán),、財(cái)產(chǎn)等八大類都屬于投資的范圍,，所以涵蓋的范圍相當(dāng)廣，但是在界定的時(shí)候范圍比它小得多,，所以在談判的時(shí)候就會(huì)出現(xiàn)問題,，盡管已經(jīng)達(dá)成了很多協(xié)議，有很多突破,，但是也碰到了很大的問題,。

（3）、上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)面清單中的不符合措施內(nèi)容繁雜,。2013年上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)是第一個(gè)實(shí)行負(fù)面清單制度的,，2014年進(jìn)行改變減少了一些，2015年國家發(fā)改委所有的自貿(mào)區(qū)用同一個(gè)標(biāo)準(zhǔn),，但是里面一系列的用語,，包括實(shí)施的規(guī)則、引用的原則,、實(shí)施程序,，都沒有明確的交代，所以跟國際話語不對(duì)接,，因此歐盟商會(huì)經(jīng)常提出來，說這個(gè)負(fù)面清單仍然比較長,，我們所知道的美國和韓國的自貿(mào)協(xié)定當(dāng)中,，韓國對(duì)美國是47條，而像美國跟烏拉圭則更少,。

三,、商事登記制度改革相比發(fā)達(dá)國家仍存在一定差距

關(guān)于商務(wù)注冊(cè)登記，有的時(shí)候是放在民間投資領(lǐng)域來討論的,，也有放到政府投資領(lǐng)域的,。這方面有兩個(gè)大問題：

（1）,、外商認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。英國的法律是按照所在地來確認(rèn)是不是在自貿(mào)區(qū)或者是本地的企業(yè),，但是上海自貿(mào)區(qū)不是這樣做的,，只有法律行業(yè)可以將法律的辦公場所注冊(cè)為個(gè)人投資場所，其他行業(yè)則不行,。這就導(dǎo)致出現(xiàn)了兩個(gè)不太好處理的問題,，第一個(gè)是監(jiān)管問題，第二個(gè)是投資后的貿(mào)易爭端,。 

（2）,、企業(yè)準(zhǔn)入的“單一窗口”還有較大提升空間。現(xiàn)在大數(shù)據(jù)云平臺(tái)沒有開放,、在廣播電視行業(yè)仍然有很多限制,，比如國外電信運(yùn)營商可以持股比例的限制。在商業(yè)注冊(cè)的領(lǐng)域?qū)嶋H上也有很多限制,，各個(gè)地區(qū)之間不一樣,。

針對(duì)這些問題下一步該怎么做？

（1）,、自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)立法應(yīng)直接體現(xiàn)國際投資通行規(guī)則

將全面的國民待遇原則,、公平競爭原則、透明度原則等,，直接開宗明義的寫入《條例》總則,，以此統(tǒng)領(lǐng)整個(gè)條例，指導(dǎo)自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)健康運(yùn)行,。準(zhǔn)入前國民待遇和負(fù)面清單的管理模式等相關(guān)表述,，可直接引入投資新規(guī)則的表述，即在設(shè)立,、獲取,、收購、擴(kuò)張,、管理,、運(yùn)作、經(jīng)營,、銷售或其他處置時(shí)的投資行為,，給予外國投資者的待遇并不遜色于本國投資者。負(fù)面清單也應(yīng)調(diào)整稱之為不符措施,?！稐l例》投資開放一章應(yīng)盡快制定更為細(xì)致的實(shí)施辦法，并全面接入投資新規(guī)則理念,，勞工標(biāo)準(zhǔn),、環(huán)境標(biāo)準(zhǔn),、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等條款規(guī)定也應(yīng)盡快制定實(shí)施辦法。透明度要求三條規(guī)定加以整合,，直接點(diǎn)出“透明度”表述,。

（2）、自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)“高仿”國際最高標(biāo)準(zhǔn)的美國BIT“負(fù)面清單”

負(fù)面清單在形式上要對(duì)標(biāo) TTIP,、TPP 等國際投資貿(mào)易談判的負(fù)面清單標(biāo)準(zhǔn)形式,，為我國正在進(jìn)行的及未來的相關(guān)談判做好形式準(zhǔn)備。在實(shí)際運(yùn)用中我們要高仿美國的版本,，比如2012年的范本?，F(xiàn)在比較下來，BIT的標(biāo)準(zhǔn)是最高的,，TPP當(dāng)中除了第五條沒有寫進(jìn)2012年美國的范本當(dāng)中,，其他的內(nèi)容，比如說第10條,、第11條,、第19條、第20條關(guān)于透明度的一系列的原則,，都寫在了美國BIT的版本當(dāng)中,。為什么我們要高仿美國的BIT版本呢？就是因?yàn)槠鋬?nèi)容是規(guī)范的,。我們要去對(duì)接它很多的內(nèi)容,，比如國有企業(yè)競爭的透明度。在這方面,，韓美自貿(mào)區(qū)（KORUS）的負(fù)面清單可以提供一定的借鑒,。

（3）、建立與商事制度改革配套的高效透明的現(xiàn)代政府治理體系

商事制度改革的核心還是在行政審批方面,。進(jìn)一步擴(kuò)大業(yè)務(wù)準(zhǔn)入的關(guān)鍵仍是減少審批,，推進(jìn)許可證、牌照資質(zhì)等改革,。在推進(jìn)簡政放權(quán)向縱深發(fā)展的同時(shí),，加大政府服務(wù)管理創(chuàng)新力度。