上回說,，已經(jīng)從稅情和輿情角度進行了分析，這篇將重點從納稅義務(wù)方面判斷納稅人的納稅義務(wù)和行為,。

GPC公司轉(zhuǎn)讓湖北公司的股權(quán),，是否在中國一定負有納稅義務(wù)呢,？除了要根據(jù)中國企業(yè)所得稅的相關(guān)規(guī)定，也要考慮相關(guān)稅收協(xié)定的相應(yīng)規(guī)定,。由于中國稅務(wù)報披露的信息有限,，無法準確判斷。通常來說,，非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓,，要從以下方面考慮稅收協(xié)定的規(guī)定：

（一）、稅收協(xié)定及相關(guān)文件的規(guī)定

1,、GPC公司注冊于毛里求斯,，根據(jù)中國與毛里求斯的稅收協(xié)定規(guī)定：

“第十三條 財產(chǎn)收益

四、轉(zhuǎn)讓一個公司財產(chǎn)股份的股票取得的收益,，該公司的財產(chǎn)又主要直接或者間接由位于締約國一方的不動產(chǎn)所組成,，可以在該締約國一方征稅。

五,、締約國一方居民轉(zhuǎn)讓其在締約國另一方居民公司資本中的股份,、參股或其他權(quán)利取得的收益，如果取得該收益的人在該轉(zhuǎn)讓行為前12 個月內(nèi),，曾經(jīng)直接或間接參與擁有該公司至少25%的資本,，可以在締約國另一方征稅,。”

2,、國稅函[2007]403號 關(guān)于《內(nèi)陸和香港特別行政區(qū)關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的安排》有關(guān)條文解釋和執(zhí)行問題的通知

“七,、 關(guān)于第十三條財產(chǎn)收益

(一)轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)為不動產(chǎn)所組成的公司股份取得的收益

第十三條第四款及議定書第二條，關(guān)于轉(zhuǎn)讓公司股份取得的收益,，如該公司的財產(chǎn)主要由不動產(chǎn)所組成,，則該不動產(chǎn)所在方擁有征稅權(quán)的規(guī)定中“主要”一詞，根據(jù)議定書的規(guī)定為50%以上,。對該規(guī)定暫按該股份持有人持有公司股份期間公司帳面資產(chǎn)曾經(jīng)達到50%以上為不動產(chǎn)理解及執(zhí)行,。

十四、其他

本通知所做解釋的有關(guān)條款規(guī)定,，凡與我對外所簽協(xié)定有關(guān)條款規(guī)定內(nèi)容完全一致,，但在以往有關(guān)協(xié)定解釋文件中未做明確的，本通知的解釋規(guī)定同樣適用于其他協(xié)定相同條款的解釋及執(zhí)行”

3,、國家稅務(wù)總局公告2012年第59號《關(guān)于稅收協(xié)定中財產(chǎn)收益條款有關(guān)問題的公告》

“一,、“中新稅收協(xié)定”第十三條第四款，以及國稅發(fā)[2010]75號所附的《（中華人民共和國政府和新加坡共和國政府關(guān)于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協(xié)定）及議定書條文解釋》（以下稱“國稅發(fā)[2010]75號所附條文解釋”）所述的不動產(chǎn),，均應(yīng)包括各種營業(yè)用或非營業(yè)用房屋等建筑物和土地使用權(quán),，以及附屬于不動產(chǎn)的財產(chǎn)。

二,、根據(jù)“國稅發(fā)[2010]75號所附條文解釋”規(guī)定,，公司股份價值50%以上直接或間接由位于中國的不動產(chǎn)所組成，是指公司股份被轉(zhuǎn)讓之前的一段時間（目前該協(xié)定對具體時間未作規(guī)定,，執(zhí)行中可暫按三年處理）內(nèi)任一時間,，被轉(zhuǎn)讓股份的公司直接或間接持有位于中國的不動產(chǎn)價值占公司全部財產(chǎn)價值的比率在50%以上。該規(guī)定所述及的公司股份被轉(zhuǎn)讓之前的三年是指公司股份被轉(zhuǎn)讓之前（不含轉(zhuǎn)讓當月）的連續(xù)36個公歷月份,?！?/p>

4、國稅函(2009)601號《關(guān)于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知》

一,、“受益所有人”是指對所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的權(quán)利或財產(chǎn)具有所有權(quán)和支配權(quán)的人,。“受益所有人”一般從事實質(zhì)性的經(jīng)營活動,，可以是個人、公司或其他任何團體,。代理人,、導管公司等不屬于“受益所有人”。

導管公司是指通常以逃避或減少稅收,、轉(zhuǎn)移或累積利潤等為目的而設(shè)立的公司,。這類公司僅在所在國登記注冊,，以滿足法律所要求的組織形式，而不從事制造,、經(jīng)銷,、管理等實質(zhì)性經(jīng)營活動。

二,、在判定“受益所有人”身份時,，不能僅從技術(shù)層面或國內(nèi)法的角度理解，還應(yīng)該從稅收協(xié)定的目的(即避免雙重征稅和防止偷漏稅)出發(fā),，按照“實質(zhì)重于形式”的原則,，結(jié)合具體案例的實際情況進行分析和判定。一般來說,，下列因素不利于對申請人“受益所有人”身份的認定：

 (一)申請人有義務(wù)在規(guī)定時間(比如在收到所得的12個月)內(nèi)將所得的全部或絕大部分(比如60%以上)支付或派發(fā)給第三國(地區(qū))居民,。

 (二)除持有所得據(jù)以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權(quán)利外，申請人沒有或幾乎沒有其他經(jīng)營活動,。

 (三)在申請人是公司等實體的情況下,，申請人的資產(chǎn)、規(guī)模和人員配置較小(或少),，與所得數(shù)額難以匹配,。

 (四)對于所得或所得據(jù)以產(chǎn)生的財產(chǎn)或權(quán)利，申請人沒有或幾乎沒有控制權(quán)或處置權(quán),，也不承擔或很少承擔風險,。

 (五)締約對方國家(地區(qū))對有關(guān)所得不征稅或免稅，或征稅但實際稅率極低,。

 (六)在利息據(jù)以產(chǎn)生和支付的貸款合同之外,，存在債權(quán)人與第三人之間在數(shù)額、利率和簽訂時間等方面相近的其他貸款或存款合同,。

 (七)在特許權(quán)使用費據(jù)以產(chǎn)生和支付的版權(quán),、專利、技術(shù)等使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之外,，存在申請人與第三人之間在有關(guān)版權(quán),、專利、技術(shù)等的使用權(quán)或所有權(quán)方面的轉(zhuǎn)讓合同,。

基于新疆某公司代扣代繳了GPC公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的預(yù)提所得稅,，即GPC公司的納稅義務(wù)應(yīng)該是存在的，可以有下列推斷：

1,、GPC公司雖然是毛里求斯的法律居民,，但是，不能滿足受益所有人的條件，不能適用中國和毛里求斯的稅收協(xié)定,，可能直接認定有納稅義務(wù),；

2、GPC公司滿足受益所有人條件,，可以享受中國和毛里求斯的稅收協(xié)定待遇,，GPC公司持有湖北公司的股權(quán)比例是12.8582%，低于25%,，從這個條件判斷,，GPC公司沒有納稅義務(wù)，但是,，當湖北公司的財產(chǎn)主要直接或者間接由不動產(chǎn)所組成,，GPC公司也有納稅義務(wù)；

當然,，如果GPC公司是受益所有人,，被轉(zhuǎn)讓企業(yè)—湖北公司的財產(chǎn)又不是主要直接或者間接由不動產(chǎn)所組成，GPC公司可以根據(jù)國家稅務(wù)總局2015年60號公告,，享受中國和毛里求斯的稅收協(xié)定待遇,，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為在中國就沒有納稅義務(wù)。