小編按：圣誕掃黃掃出半個(gè)創(chuàng)投圈大佬!周一例會(huì),見到你家BOSS了嗎? 小編驚聞不少有頭有臉的人物都被抓了,，而且嚇得諸多業(yè)內(nèi)人士頻刷朋友圈報(bào)平安，如此景象令人唏噓,！那不禁要再問一句,，沒有在朋友圈里冒泡的，莫非就意味著已經(jīng)身陷囹吾,？o(∩_∩)o ,。好了，我們暫且不去八卦這些浮華背后的狗血?jiǎng)∏?，先來討論另一個(gè)嚴(yán)肅的問題,，員工若嫖娼被抓，被處行政拘留數(shù)日,，無法提供勞動(dòng),，用人單位該怎么辦？能否以曠工為由解除與員工的勞動(dòng)關(guān)系？別說小編借題發(fā)揮哦,，這……可是一個(gè)真實(shí)的案例,。↓↓↓

第 1 6 篇

2011年4月20日,，齊某到德楓丹公司工作,，雙方簽訂了勞動(dòng)合同。同日,，齊某簽收德楓丹公司的《員工守則》,、《關(guān)于違規(guī)、違紀(jì)行為的處理規(guī)定》等公司文件,。

齊某自2015年1月26日起未到德楓丹公司上班,。2015年2月5日，因“齊某于2015年1月26日至2月2日期間無故曠工6個(gè)工作日,，嚴(yán)重影響公司生產(chǎn)運(yùn)營(yíng)及熱處理程序的生產(chǎn)計(jì)劃安排,，導(dǎo)致部分產(chǎn)品生產(chǎn)效率下降”，德楓丹公司主管,、人力資源部經(jīng)理,、工會(huì)主席均同意對(duì)齊某作出解除勞動(dòng)合同處理。

2015年1月23日,青島市公安局黃島分局北京路派出所民警到德楓丹公司向齊某送達(dá)傳喚證,因齊某涉嫌嫖娼,傳喚其于2015年1月23日12時(shí)到北京路派出所接受詢問,，齊某在公司被直接帶走,。同日，青島市公安局黃島分局作出行政處罰決定書,，決定對(duì)齊某行政拘留10日,。

2015年2月4日，德楓丹公司參照《違規(guī)違紀(jì)處理規(guī)定》及《員工守則》“三,、勞動(dòng)紀(jì)律3曠工（3）”規(guī)定“連續(xù)曠工三天或以上或年內(nèi)曠工累計(jì)五天以上者,，解除其勞動(dòng)合同”的規(guī)定，以齊某嚴(yán)重違反公司的規(guī)章制度,、無故曠工累計(jì)6天為由,，作出解除勞動(dòng)合同通知書，2015年2月5日,，齊某收到該通知書,。德楓丹公司到勞動(dòng)部門備案的解除勞動(dòng)合同報(bào)告書記載解除勞動(dòng)合同日期為2015年2月5日，解除原因?yàn)槠髽I(yè)解除勞動(dòng)合同,。

2015年2月27日,，齊某向黃島區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起仲裁，請(qǐng)求裁決德楓丹公司支付賠償金4萬元,。

小編注：說到這算明白了,！原來勞動(dòng)者嫖娼，被公安機(jī)關(guān)拘留了10日（2015年1月23日至2月2日）,，這下耽誤工作不說,，還有違社會(huì)公德，那么,，用人單位解除這樣的員工有何爭(zhēng)論?。坎恢?，我們先往下看……

仲裁階段：用人單位勝

2015年4月7日,，黃島區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出青黃勞仲案字[2015]第205號(hào)裁決書，駁回齊某的請(qǐng)求,。

齊某不服該裁決書,，訴至一審法院。

一審階段：勞動(dòng)者勝

庭審現(xiàn)場(chǎng),。

齊某主張：我10天沒上班,，不是故意曠工，而是被公安機(jī)關(guān)限制了人身自由無法上班,，我在被拘留期間曾用青島市公安局黃島分局拘留所工作人員季某的手機(jī)給德楓丹公司熱處理主管孫某打電話請(qǐng)假,。

德楓丹公司主張：公司在仲裁時(shí)才知道齊某嫖娼被拘留，齊某作為公司員工進(jìn)行違法活動(dòng),，給公司聲譽(yù)造成極其惡劣的影響,，解除是合法的！

一審法院給出了這樣的意見：

齊某因嫖娼被公安機(jī)關(guān)系從德楓丹公司直接帶走,齊某在拘留期間曾給德楓丹公司工作人員打過電話,，因此,，一審認(rèn)為德楓丹公司在解除齊某的勞動(dòng)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)給齊某申辯的機(jī)會(huì)，且齊某因違法行為被限制人身自由并不屬于無故曠工,，因此,，德楓丹公司以曠工為由解除了齊某的勞動(dòng)合同不合法，應(yīng)當(dāng)向齊某支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金,。

小編注：哦,！一審改判了仲裁結(jié)果！原來爭(zhēng)議焦點(diǎn)不是別的,，而是被公安機(jī)關(guān)限制人身自由不屬于無故曠工,！那有人肯定要問了，勞動(dòng)者嫖娼時(shí)應(yīng)預(yù)計(jì)到自己的違法行為可能被公安機(jī)關(guān)查處,，也有理由預(yù)見到查處的后果是人身自由被禁束?。∷?，錯(cuò)還是在勞動(dòng)者,，不是用人單位……解除應(yīng)當(dāng)是合法的！先不著急下結(jié)論，我們接著看二審結(jié)果,。

二審階段：勞動(dòng)者勝

庭審現(xiàn)場(chǎng),。

公司依然叫屈：首先，一審認(rèn)定齊某不屬無故曠工沒有任何依據(jù),，公司規(guī)章制度并未規(guī)定“無故曠工”,；其次，無證據(jù)證明齊某曾在拘留期間給單位工作人員打過電話,，公司也不知道齊某被拘留的事實(shí),；最后，齊某違法被拘留,，說到底還是曠工了,，違反了公司的制度。

齊某堅(jiān)持原先的主張,，認(rèn)為自己不是曠工,。

二審法院認(rèn)為：

首先，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條“勞動(dòng)者有下列情形之一的,，用人單位可以解除勞動(dòng)合同……（六）被依法追究刑事責(zé)任的,。”的規(guī)定,，齊某系被公安機(jī)關(guān)行政處罰,，不符合單位解除勞動(dòng)動(dòng)合同的法定情形。

其次,，齊某于2015年1月23日從德楓丹公司被公安機(jī)關(guān)帶走,，因而至2015年2月2日期間未能到德楓丹公司上班。德楓丹公司欲以曠工為由對(duì)齊某作出處理,，理應(yīng)對(duì)齊某為何被公安機(jī)關(guān)帶走以及為何未上班進(jìn)行核實(shí),。即使德楓丹公司當(dāng)時(shí)無法核實(shí)，也應(yīng)當(dāng)在齊某于2015年2月5日簽收解除勞動(dòng)合同通知書時(shí),，向齊某了解核實(shí)相關(guān)情況,，給齊某申辯的機(jī)會(huì)。本案中,，齊某未能到單位上班系因被公安機(jī)關(guān)限制人身自由,，并不屬于無故曠工，而德楓丹公司未了解核實(shí)相關(guān)情況,、未給齊某申辯的機(jī)會(huì),，即以曠工為由解除了與齊某的勞動(dòng)合同，依據(jù)不足,。因此,，德楓丹公司解除與齊某的勞動(dòng)合同屬違法解除,，一審判令德楓丹公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金，并無不當(dāng),，本院予以維持,。

小編注：二審維持了一審結(jié)果，其實(shí)說的很清楚,，涉案公司走錯(cuò)兩步棋,，一個(gè)是沒有核實(shí)，另一個(gè)是沒有給齊某申辯的機(jī)會(huì),，這才導(dǎo)致公司全盤皆輸。

從本案中也能看出法官對(duì)解除環(huán)節(jié)合理性審查的影子,，換句話說,，就是即使公司規(guī)定曠工可以解除勞動(dòng)合同，齊某也確實(shí)沒有到崗提供勞動(dòng),，但是齊某只要存在主觀意志外因素致使曠工,，那么用人單位就有義務(wù)向勞動(dòng)者核實(shí)情況，或者至少有詢問,，催告的動(dòng)作,，但是用人單位沒有履行該義務(wù)，在這個(gè)環(huán)節(jié)存在瑕疵,，才導(dǎo)致曠工的認(rèn)定存在阻卻因素,，最終曠工沒有被法院確認(rèn)。不過,，該類案件在實(shí)務(wù)中不乏爭(zhēng)議,，也存在另一種處理結(jié)果，即認(rèn)為曠工解除屬于合法,。

延伸的二個(gè)問題

一,、用人單位可否直接適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條第六項(xiàng)規(guī)定解除勞動(dòng)關(guān)系？

勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干問題的意見》對(duì)此有明確的規(guī)定,，《意見》第二十九條規(guī)定：“勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的,，用人單位可依據(jù)勞動(dòng)法第二十五條解除勞動(dòng)合同?！灰婪ㄗ肪啃淌仑?zé)任’是指：被人民檢察院免予起訴的,、被人民法院判處刑罰的、被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免予刑事處分的,。勞動(dòng)者被人民法院判處拘役,、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同”,。上述規(guī)定將人民檢察院免于起訴,、被人民法院判處刑罰以及因情節(jié)輕微等被人民法院免于刑事處分三種情況納入追究刑事責(zé)任的范疇,，又規(guī)定被判處拘役以及3年以下有期徒刑緩刑的，可以解除勞動(dòng)合同,。

嫖娼被拘留不屬于被追究刑事責(zé)任的范疇,，而是行政處罰?！吨腥A人民共和國(guó)治安管理處罰法》第六十六條規(guī)定：“賣淫,、嫖娼的，處10日以上15日以下拘留,，可以并處5000元以下罰款,；情節(jié)較輕的，處5日以下拘留或者500元以下罰款”,。

根據(jù)上述法律的規(guī)定,，嫖娼屬于行政違法，并沒有達(dá)到《中華人民共和國(guó)刑法》規(guī)定的刑事犯罪并被追究刑事責(zé)任的程度,。所以,，單位如果以員工被依法追究刑事責(zé)任為由直接解除勞動(dòng)合同的，將會(huì)承擔(dān)違法解除的風(fēng)險(xiǎn),。

二,、員工嫖娼被行政拘留后又收容教育，單位能否解除合同,？

國(guó)務(wù)院《賣淫嫖娼人員收容教育辦法》規(guī)定：“對(duì)賣淫,、嫖娼人員，除依照《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》第三十條的規(guī)定（現(xiàn)修改為《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第六十六條）處罰外,，對(duì)尚不夠?qū)嵭袆趧?dòng)教養(yǎng)的,，可以由公安機(jī)關(guān)決定收容教育”。具體收容教育期限為六個(gè)月至二年,。

如果員工被行政拘留后被公安機(jī)關(guān)收容教育的,，單位能否解除勞動(dòng)合同？勞動(dòng)部辦公廳對(duì)《關(guān)于員工被公安機(jī)關(guān)“收容教育”企業(yè)能否與之解除勞動(dòng)合同的請(qǐng)示》的復(fù)函（勞辦發(fā)[1996]209號(hào)）規(guī)定：“企業(yè)員工因賣淫,、嫖娼等違法犯罪活動(dòng)被公安機(jī)關(guān)執(zhí)行收容教育的,，企業(yè)可以根據(jù)《勞動(dòng)法》第二十五條第二款的規(guī)定，解除與該員工的勞動(dòng)合同”,。《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第二十五條規(guī)定：“勞動(dòng)者有下列情形之一的,，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：（二）嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的”。所以員工因嫖娼被處于收容教育處罰的,，用人單位是可以解除勞動(dòng)合同的,。