原文按：

按照《公司法》及《民法通則》的相關(guān)規(guī)定,，法人作為擬制人格,，具有民事責(zé)任能力，依法獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事權(quán)利與義務(wù),?！坝猩嘤兴馈保痉ㄈ嗽趯?shí)踐中會(huì)出現(xiàn)各種情況以致于無法繼續(xù)經(jīng)營,，不得不注銷公司,，使得法人主體消亡。

公司在其存續(xù)過程中,，伴隨著經(jīng)營存在大量債權(quán)債務(wù)關(guān)系,，故公司的注銷必然涉及到公司原有債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理。就目前我國現(xiàn)行《公司法》而言,，公司法以專門章節(jié)對(duì)于公司解散及清算進(jìn)行了詳細(xì)的制度安排與條款規(guī)定,，但對(duì)于公司注銷后出現(xiàn)的債權(quán)債務(wù)該如何處理，相關(guān)法律卻一直未予以明確規(guī)定,。

針對(duì)公司注銷時(shí)遺漏債務(wù)處理的問題引發(fā)的糾紛,，在實(shí)踐中頻頻發(fā)生。這種情況將嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人的相關(guān)利益,。如何處理前述糾紛,，保障債權(quán)人的合法利益是關(guān)注的要點(diǎn)。

有趣的是,，在辦案過程中,，亦出現(xiàn)部分公司注銷后遺漏債權(quán)處理的情況，對(duì)于法人主體已經(jīng)消亡,，其原享受的債權(quán)是否仍可以繼續(xù)主張,？由誰主張？均存在法無明確規(guī)定的不確定性,。

本文將對(duì)以上兩種公司注銷后遺漏“債務(wù)”及“債權(quán)”問題的處理作出重點(diǎn)探討,。

本文由作者授權(quán)無訟閱讀發(fā)布，原載于微信公眾號(hào)V股權(quán)（judunlawyer）

常識(shí)普及

常見的公司注銷原因如下：

（一）公司被依法宣告破產(chǎn),；

（二）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn),；

（三）股東會(huì)、股東大會(huì)決議解散或者一人有限責(zé)任公司的股東,、外商投資的公司董事會(huì)決議解散,；

（四）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷,；

（五）人民法院依法予以解散,；

（六）法律,、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。

一,、公司注銷后遺漏“債務(wù)”及“債權(quán)”的定義主要成因

“公司注銷后遺漏債權(quán)與債務(wù)”是指經(jīng)過清算程序,，公司法人資格注銷后，又發(fā)現(xiàn)與公司存續(xù)經(jīng)營過程中有關(guān),、且清算注銷過程中未經(jīng)處理的相關(guān)債權(quán)與債務(wù),。

按照目前的司法實(shí)踐，公司注銷后遺漏債務(wù)的主要成員集中于：清算組未通知債權(quán)人或通知程序存在瑕疵,；債權(quán)人因故未及時(shí)申報(bào)債權(quán),；公司注銷時(shí)債權(quán)未到期等原因。而公司注銷后遺漏債權(quán)通常是因?yàn)殚L(zhǎng)期以來,，我們法律制度過多重視公司清算注銷程序中債務(wù)的處理,，而輕視債權(quán)的處理，很多股東及實(shí)際經(jīng)營人并沒有對(duì)債權(quán)的處理引起重視,，故發(fā)生遺漏,。

二、公司注銷與清算的關(guān)系

按照《公司法》第183條的相關(guān)規(guī)定,，依法清算是一種法定義務(wù),，有限責(zé)任公司的股東必須履行，其目的在于解決公司出現(xiàn)解散事由懸而不決的狀態(tài),，同時(shí)清理公司的債權(quán)債務(wù),，以保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

所謂依法清算是指在出現(xiàn)解散事由時(shí)清算義務(wù)人要及時(shí)成立清算組,，辦理清算事宜,，包括通知債權(quán)人、進(jìn)行公告,、清理公司財(cái)產(chǎn),、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單、制定清算方案并報(bào)股會(huì),、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn),，在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資,、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金,、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)后,，公司財(cái)產(chǎn)仍有剩余的,，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配。

提示：

這種清算并不是公司自身的內(nèi)部清算,，受眾并非僅是內(nèi)部的股東或投資人,。在清算結(jié)束后必須制作清算報(bào)告，經(jīng)公司權(quán)力機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)后,，方可向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記,。

三、對(duì)于企業(yè)注銷后的遺漏債務(wù)問題的處理

實(shí)踐中,，債權(quán)人追討債務(wù)與企業(yè)注銷往往已經(jīng)相隔一段時(shí)間,，在追索債務(wù)的時(shí)候才發(fā)現(xiàn)承擔(dān)主體已經(jīng)消亡。對(duì)于這種情況需要根據(jù)以下兩種情況分別進(jìn)行處理了：

第一種情況：企業(yè)未經(jīng)過清算而將企業(yè)進(jìn)行注銷

（1）債權(quán)人可以“有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司的董事和控股股東,，以及公司的實(shí)際控制人”為被告主張債務(wù)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》19條及20條的相關(guān)規(guī)定,，公司或依法進(jìn)行清算,，以虛假清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記的；或者公司未經(jīng)過依法清算即辦理注銷登記,，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行清算,，債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,，以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)依法予以支持。

故,，公司債權(quán)人可以直接以自己名義向有限責(zé)任公司的股東,、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實(shí)際控制人提起訴訟進(jìn)行維權(quán),。

提示：

針對(duì)“公司未經(jīng)過依法清算即辦理注銷登記”的情況,，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,，以及公司的實(shí)際控制人為二人以上的,，其中一人或者數(shù)人承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任后，先行承擔(dān)人有權(quán)根據(jù)過錯(cuò)大小,，向其他人主張分擔(dān)責(zé)任,。

關(guān)聯(lián)法條：

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》19條、20條,、21條

（2）債權(quán)人可以要求工商登記管理部門恢復(fù)公司存續(xù)狀態(tài),，待公司重新恢復(fù)存續(xù)狀態(tài)后按照現(xiàn)行法律進(jìn)行債務(wù)處理。

一般來說,，公司登記機(jī)關(guān)審批一家公司注銷的審批文件時(shí),，必須看該文件中是否含有公司《清算報(bào)告》，因?yàn)榉N種原因,，在未經(jīng)過清算的情況下注銷公司的（除公司股東提交虛假清算報(bào)告之外）,，公司登記機(jī)關(guān)亦存在重要過錯(cuò),。公司債權(quán)人作為具有相關(guān)利益的第三人，有權(quán)要求公司登記機(jī)關(guān)撤銷具體行政行為,，恢復(fù)公司的存續(xù)狀態(tài),。若未變更，公司債權(quán)人有權(quán)提起行政訴訟,。待公司重新恢復(fù)存續(xù)狀態(tài)后按照現(xiàn)行法律進(jìn)行債務(wù)處理,。

第二種情況：股東或第三人在辦理公司注銷登記時(shí)作出公司債務(wù)承擔(dān)承諾

為保障公司債權(quán)人的相關(guān)權(quán)益，同時(shí)避免一些公司利用法律的漏洞,，通過公司注銷來躲避債務(wù),，公司登記機(jī)關(guān)往往會(huì)在企業(yè)注銷依法提交相應(yīng)文件時(shí)，一并要求公司股東或第三人提交《承諾書》,，對(duì)于公司注銷后又發(fā)現(xiàn)遺漏未處理債務(wù)的,，要求其對(duì)該債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

故,，在公司注銷時(shí)公司股東或第三人對(duì)于公司注銷后債務(wù)的自身承諾保證,，屬于合同法中的債務(wù)保證性質(zhì)，一種債的加入,。債權(quán)人可據(jù)此要求承諾的公司股東或第三人承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任,。

提示：

當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)存在債務(wù)關(guān)系的公司已經(jīng)注銷，應(yīng)盡快委托律師前往公司登記機(jī)關(guān)查詢公司辦理注銷時(shí)的相應(yīng)文件,，若發(fā)現(xiàn)已存在相關(guān)債務(wù)承諾文件的,，可拓寬維權(quán)路徑。

關(guān)聯(lián)法條：

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》20條第二款的相關(guān)規(guī)定

第三種情況：公司進(jìn)行清算后注銷,，但清算程序存在瑕疵

按照《公司法》第185條及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第11條的相關(guān)規(guī)定：“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi),，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi),，向清算組申報(bào)其債權(quán)”。

若清算組未按照法定程序履行向公司債權(quán)人的通知義務(wù),，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第23條的規(guī)定：“清算組成員從事清算事務(wù)時(shí),，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失,，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的,，人民法院應(yīng)依法予以支持”。

故,，公司依照法定清算程序后注銷,，但清算組成員違法未向債權(quán)人履行通知義務(wù)或履行通知義務(wù)不合法的，債權(quán)人有權(quán)要求清算組成員直接承擔(dān)賠償責(zé)任。

關(guān)聯(lián)法條：

《公司法》第185條,；

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》11條,、23條

四、公司注銷后遺漏債權(quán)問題的處理

1,、公司注銷后遺漏債權(quán)時(shí),，債權(quán)主張主體分析

公司注銷后發(fā)現(xiàn)遺漏債權(quán)，雖然此時(shí)公司的法人資格歸于消滅,，但是從社會(huì)公平原則角度考慮，公司的債權(quán)仍具有可追索性,，但債權(quán)主張主體往往是本類糾紛的難點(diǎn),，根據(jù)司法實(shí)踐，應(yīng)根據(jù)不同情況,，確定債權(quán)主張主體：

（1）根據(jù)民法權(quán)利繼承原則,，公司原股東可作為遺漏債權(quán)的主張主體

公司的財(cái)產(chǎn)是在股東出資或者認(rèn)購股份的基礎(chǔ)上形成的。股東將自己的財(cái)產(chǎn)以投資方式交付公司后,，就因取得公司的股權(quán)而喪失了對(duì)該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán),，而公司在取得股東所交付財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)后形成公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司與公司股東在法律上雖然是兩個(gè)獨(dú)立的民事主體,，但因存在投資關(guān)系,，股東對(duì)公司經(jīng)營成果享有收益權(quán)利，并對(duì)公司解散負(fù)有清算責(zé)任,。

在公司注銷登記后對(duì)尚未處理的債權(quán),，公司股東根據(jù)民法權(quán)利承繼原則，全體股東成為權(quán)利主體,。雖然公司注銷后,，其法人人格已經(jīng)消滅，但公司的債權(quán)不因其主體的消滅而滅失,。公司的原股東仍可以一般債權(quán)人的身份主張其權(quán)利,。

（2）根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則，公司注銷時(shí)承諾承擔(dān)債權(quán)債務(wù)的清算主體或第三人可作為遺漏權(quán)利的主張主體

根據(jù)《關(guān)于企業(yè)下落不明,、歇業(yè),、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照,、注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干問題的處理意見(試行)》第24條的規(guī)定“企業(yè)被注銷登記時(shí),，清算主體或第三人在工商管理部門承諾企業(yè)注銷登記后遺留的債權(quán)債務(wù)由其負(fù)責(zé)的，債權(quán)人可以作出承諾的清算主體或第三人為被告,，要求其承擔(dān)清算責(zé)任,。”這也就是說，在公司注銷后,，仍有未處理的債務(wù)存在的情況下,，清算主體或有利害關(guān)系的第三人應(yīng)承擔(dān)清算責(zé)任。根據(jù)權(quán)利義務(wù)對(duì)等原則,，在公司注銷后存在未處理債權(quán)的情況下,，清算主體也應(yīng)可以自己的名義作為原告提起訴訟。

（3）如有權(quán)利義務(wù)的承受人,，可直接由其作為遺漏權(quán)利主張主體

《關(guān)于企業(yè)下落不明,、歇業(yè)、撤銷,、被吊銷營業(yè)執(zhí)照,、注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干問題的處理意見(試行)》第26條的規(guī)定“被注銷登記的企業(yè)為債權(quán)人的，如有權(quán)利義務(wù)承受人,，可應(yīng)其申請(qǐng)直接變更其為訴訟主體;無權(quán)利義務(wù)承受人或權(quán)利義務(wù)承受人表示不參加訴訟的,，終結(jié)訴訟。如債權(quán)在公司清算中,，已作出相關(guān)債權(quán)在原股東中的分配或向第三人轉(zhuǎn)讓,，根據(jù)相關(guān)處理協(xié)議文件，繼受的新債權(quán)人可作為權(quán)利主張主體,。

提示：

以上《關(guān)于企業(yè)下落不明,、歇業(yè)、撤銷,、被吊銷營業(yè)執(zhí)照,、注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)若干問題的處理意見(試行)》的規(guī)定為北京市地方性規(guī)定，并且為試行,，雖然不能直接作為裁判的依據(jù),，但是相關(guān)處理原則的法理依據(jù)及相關(guān)精神值得我們借鑒和學(xué)習(xí)。

綜上,，根據(jù)不同的情況,，我們?cè)诎l(fā)現(xiàn)企業(yè)注銷后存在遺漏債權(quán)或債務(wù)未處理的，應(yīng)該根據(jù)不同的實(shí)際情況和證據(jù)，選擇正常的債權(quán)主張主體，及時(shí)作為債權(quán)人律師保障其相關(guān)權(quán)益,；或作為債務(wù)人律師有效針對(duì)債權(quán)主體身份進(jìn)行有效抗辯,。

2,、原公司股東對(duì)外主張債權(quán)時(shí)，是否必須以全體股東作為被告？

實(shí)踐中，公司注銷后,，原股東可能失聯(lián)或存在不歡而散的情況,，當(dāng)發(fā)現(xiàn)公司注銷后遺漏債權(quán)的情況，往往存在全體股東無法行動(dòng)一致的情況,。

公司注銷后遺漏債權(quán)的主張權(quán)不同于公司剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán),，上海法院一般不強(qiáng)行要求全體股東作為共同原告提起訴訟，而法院一般也需追加全體股東作為共同原告提起訴訟,。如多個(gè)股東就不同一筆債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益分別提起訴訟,，法院可合并審理。

3,、公司在未向債權(quán)人足額清償債務(wù)的情形下注銷之后,，股東取得公司在清算中遺漏的債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益，公司債權(quán)人能否要求獲得利益的股東在所獲財(cái)產(chǎn)利益的范圍內(nèi)清償債務(wù),？

根據(jù)公司法規(guī)定,，公司解散應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的,，應(yīng)當(dāng)依法向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。因此,，股東自行對(duì)公司清算完畢應(yīng)當(dāng)以公司全部債務(wù)清償完畢為條件,。

因此，公司在未足額清償債務(wù)的情況下注銷,，股東又在公司注銷后獲得公司債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益,，債權(quán)人有權(quán)要求獲益股東在所獲財(cái)產(chǎn)利益的范圍內(nèi)清償公司債務(wù)。

4,、股東未經(jīng)合法清算注銷公司后,，又以自己名義主張公司對(duì)外債權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益，應(yīng)如何處理,？

根據(jù)公司法規(guī)定,，股東自行對(duì)公司進(jìn)行的清算不具有免除公司債務(wù)的功能。如果股東未經(jīng)合法清算而注銷公司,，導(dǎo)致公司債權(quán)人利益受到損失的,，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

而在公司注銷后,，股東已對(duì)外主張?jiān)镜膫鶛?quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益且受償?shù)?，前述?cái)產(chǎn)權(quán)益不應(yīng)歸屬于股東個(gè)人權(quán)益，仍應(yīng)屬于原公司清算財(cái)產(chǎn),。

故,，在股東未經(jīng)合法清算注銷公司后，股東另行以個(gè)人名義主張?jiān)緜鶛?quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益受償?shù)?，?yīng)優(yōu)先用于償還未處理完畢的原公司債務(wù),。

5、公司在破產(chǎn)程序終結(jié)后辦理注銷登記，又發(fā)現(xiàn)公司破產(chǎn)清算程序中遺漏債權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益,，應(yīng)當(dāng)如何處理,？

公司被依法宣告破產(chǎn)，并經(jīng)破產(chǎn)清算與分配,，公司對(duì)外不能清償?shù)膫鶆?wù)不再清償,。因此，破產(chǎn)清算具有免除破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)的效果,。在破產(chǎn)程序終結(jié)后,，如發(fā)現(xiàn)公司還享有債權(quán)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益，該權(quán)益應(yīng)當(dāng)首先用于向全體債權(quán)人清償,，在清償完畢前,，被宣告破產(chǎn)的公司的股東或上級(jí)主管部門不享有該財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

屆時(shí),，經(jīng)法院許可保留的破產(chǎn)清算組尚未被撤銷的,，則可由清算組對(duì)外主張債權(quán)或相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益。所獲財(cái)產(chǎn)經(jīng)法院決定,，可進(jìn)行追加分配或指定相關(guān)單位或人員予以保管,。

如破產(chǎn)清算組已被撤銷的，原公司股東或公司的上級(jí)主管部門可依法向?qū)徖砥飘a(chǎn)案件的法院申請(qǐng)恢復(fù)成立清算組或重新成立清算組,，以清算組名義對(duì)外主張?jiān)镜膫鶛?quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)益,。是否準(zhǔn)許，由法院決定,。

參考法條：

《上海市高級(jí)人民法院關(guān)于印發(fā)<關(guān)于公司被依法注銷后其享有的財(cái)產(chǎn)權(quán)益應(yīng)如何處理的若干問題的解答>的通知》（2006年5月25日頒布,，滬高法民二[2006]6號(hào)）

五、公司注銷后遺漏“債務(wù)”及“債權(quán)”處理問題的立法建議

結(jié)合國外的先進(jìn)立法理念,，關(guān)于公司注銷后遺漏債權(quán)債務(wù)的處理問題,，建議在下一次修訂《公司法》的時(shí)候予以進(jìn)一步明確，具體建議如下：

1.在公司注銷后明確規(guī)定遺漏債權(quán)債務(wù)處置主體的保留期為自公司注銷之日起20年,；有特殊情況的,，人民法院可以延長(zhǎng)此期限。以此明確給予債權(quán)主張人及債務(wù)處理人的法律地位,。

因?yàn)楦鶕?jù)我國現(xiàn)行《民法通則》第135條,、137條的規(guī)定，一般民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年,，法律另有規(guī)定的除外,。權(quán)利被侵害的，訴訟時(shí)效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算,。但是,，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的,，人民法院不予保護(hù)；有特殊情況的,，人民法院可以延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間,。

即使清算程序過程中因?yàn)橥ㄖ此瓦_(dá)到公司的債權(quán)人，或因?yàn)榉N種客觀原因,，公司債權(quán)人無法及時(shí)在公司注銷前申報(bào)債權(quán),，或公司注銷時(shí)債務(wù)未到期的情況（一般商事合同的約定履行期限少有超過20年的），自公司注銷之日起20年后,，基本上前述債權(quán)的訴訟時(shí)效既已超過,，亦喪失勝訴權(quán)。而公司債務(wù)發(fā)生本身即在公司啟動(dòng)清算程序之前,，同時(shí)清算程序本身也需要一定過程,。

故，遺漏債權(quán)債務(wù)處置主體的保留期為自公司注銷之日起20年,，基本可充分保障公司債務(wù)人的訴權(quán),。即使非常規(guī)商事合同履行期限超過20年的，也可通過人民法院延長(zhǎng)期限,。

2,、公司注銷后遺漏債務(wù)的處理應(yīng)及時(shí)重新啟動(dòng)清算程序，并根據(jù)過錯(cuò)原則的相關(guān)制度進(jìn)行處理,，在重新發(fā)現(xiàn)公司注銷后遺漏債權(quán)債務(wù)后，應(yīng)在處置主體的保留期期限屆滿前重新啟動(dòng)公司清算程序,，納入清算范疇,。并就不同情況分別處理：

（1）若原公司清算過程中，由于清算組未履行通知義務(wù)或公告程序中存在過錯(cuò)導(dǎo)致遺漏債務(wù),，則原公司債權(quán)人應(yīng)在原股東受益范圍內(nèi)優(yōu)先受償,，不足部分由清算組成員承擔(dān)連帶責(zé)任。并且,，遺漏債務(wù)的受償范圍應(yīng)以正常清算程序中本應(yīng)受償?shù)呢?cái)產(chǎn)為限,。

清算組承擔(dān)連帶責(zé)任的法律依據(jù)：《公司法司法解釋二》第11條、《公司法》186條,。

（2）若原公司清算過程已依法履行了通知義務(wù)但在公告程序中不存在過錯(cuò),，則原公司債權(quán)人應(yīng)在原股東受益范圍內(nèi)優(yōu)先受償，不足部分自行承擔(dān),。

（3）原股東按照原公司剩余財(cái)產(chǎn)分配比例對(duì)遺漏債務(wù)進(jìn)行清償,。

3、立法賦予公司原股東代為行使注銷公司遺漏債權(quán)主張的法定權(quán)利

根據(jù)現(xiàn)行《公司法》已經(jīng)存在的“股東代表訴訟制度”,，即在公司的正當(dāng)權(quán)益受到侵害時(shí),，公司怠于或者未能及時(shí)行使權(quán)利追究相關(guān)侵害人責(zé)任時(shí),，股東在滿足一定要求時(shí)可為了公司利益，依法代公司對(duì)實(shí)際侵害人進(jìn)行起訴的一種法律制度,?；凇肮蓶|代表訴訟制度”，這種特殊情況下的股東代表公司獲得訴權(quán),，對(duì)公司注銷后遺漏債權(quán)主張的情況亦有所借鑒,。

公司注銷后債權(quán)的處理有利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平正義的目的，公司已注銷但未處理完畢債權(quán)的情況屬于特殊情況,，同時(shí)適用原股東的代表訴訟亦符合“投資與風(fēng)險(xiǎn)利益相匹配的原則”,，股東作為公司的投資人，在公司正常經(jīng)營狀態(tài)下亦享有公司盈余分配權(quán),。原股東行使已經(jīng)注銷公司的債權(quán)具有一定的合理性,，存在合理依據(jù)，亦可保障一種社會(huì)債權(quán)債務(wù)平衡,，具有公平性,。

4、原股東代為注銷公司獲償遺漏債權(quán)的分配處理應(yīng)當(dāng)按照約定進(jìn)行

原股東代為注銷公司獲得遺漏債權(quán)獲償?shù)?，?yīng)對(duì)清算中未能受償?shù)脑緜鶆?wù)人現(xiàn)行清償,；并保留相關(guān)獲償財(cái)產(chǎn)至公司注銷之日起2年，用于清償公司注銷后發(fā)現(xiàn)的遺漏債務(wù),；但保留期2年屆滿后,，按照如下情況進(jìn)行分配：

（1）全體股東在公司注銷清算時(shí)對(duì)于公司遺漏債權(quán)債務(wù)問題有約定的，從約定分配,；

（2）全體股東在公司注銷清算時(shí)對(duì)于公司遺漏債權(quán)債務(wù)問題無約定,，可在發(fā)現(xiàn)新債權(quán)時(shí)由全體股東協(xié)商一致，按照全體股東約定分配,。

（3）全體股東在注銷清算時(shí)未就公司遺漏債權(quán)債務(wù)問題有約定,，且未在發(fā)現(xiàn)新債權(quán)時(shí)達(dá)成一致約定的，按照全體股東原投資比例進(jìn)行分配,。

備注

以上立法建議僅為作者個(gè)人觀點(diǎn),，不代表律師事務(wù)所立場(chǎng)。上述建議僅為初步思考結(jié)果,，并非全局制度安排,，如有紕漏，歡迎廣大公司法業(yè)務(wù)專家溝通與批評(píng)指正,。

編排/盧明亮

責(zé)編/張潔  微信號(hào)：zhengbeiqing0726