【案例與問題】

昨晚,，我局聯(lián)合公安局進(jìn)行檢查時，在山上發(fā)現(xiàn)一家無任何手續(xù)和防污設(shè)施的煉鋁灰的工廠,，并且該廠存在直接向大氣排放污染物的情況,。請問河北馬倍戰(zhàn)律師事務(wù)所，能否將該案移送公安機(jī)關(guān)行政拘留,？就排放大氣污染物行為,，我們需要進(jìn)行行政處罰嗎？

重慶市某縣環(huán)保局

2016年9月27日

【解答及分析】

一,、向環(huán)境直接排放污染物,，能否移送公安機(jī)關(guān)行政拘留？

《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》第六十三條規(guī)定：“企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者有下列行為之一,，尚不構(gòu)成犯罪的,，除依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外，由縣級以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門或者其他有關(guān)部門將案件移送公安機(jī)關(guān),，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,，處十日以上十五日以下拘留,；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留：（一）建設(shè)項目未依法進(jìn)行環(huán)境影響評價,，被責(zé)令停止建設(shè),，拒不執(zhí)行的；（二）違反法律規(guī)定,，未取得排污許可證排放污染物,，被責(zé)令停止排污，拒不執(zhí)行的,；（三）通過暗管,、滲井、滲坑,、灌注或者篡改,、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)，或者不正常運(yùn)行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物的,；（四）生產(chǎn),、使用國家明令禁止生產(chǎn)、使用的農(nóng)藥,，被責(zé)令改正,，拒不改正的?！?/span>

《行政主管部門移送適用行政拘留環(huán)境違法案件暫行辦法》第七條規(guī)定：“《環(huán)境保護(hù)法》第六十三條第三項規(guī)定的通過不正常運(yùn)行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物,，包括以下情形：（一）將部分或全部污染物不經(jīng)過處理設(shè)施，直接排放的,；（二）非緊急情況下開啟污染物處理設(shè)施的應(yīng)急排放閥門,，將部分或者全部污染物直接排放的；（三）將未經(jīng)處理的污染物從污染物處理設(shè)施的中間工序引出直接排放的,；（四）在生產(chǎn)經(jīng)營或者作業(yè)過程中,，停止運(yùn)行污染物處理設(shè)施的；（五）違反操作規(guī)程使用污染物處理設(shè)施,，致使處理設(shè)施不能正常發(fā)揮處理作用的,；（六）污染物處理設(shè)施發(fā)生故障后，排污單位不及時或者不按規(guī)程進(jìn)行檢查和維修,，致使處理設(shè)施不能正常發(fā)揮處理作用的,；（七）其他不正常運(yùn)行污染防治設(shè)施的情形。”

由上述法律規(guī)定可見,，《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》規(guī)定了移送行政拘留的四種情形,，《行政主管部門移送適用行政拘留環(huán)境違法案件暫行辦法》第七條第一項明確規(guī)定了不經(jīng)過處理設(shè)施，直接排放的情形,，屬于通過不正常運(yùn)行防治污染設(shè)施等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物,。故此案環(huán)保行政機(jī)關(guān)應(yīng)依照上述規(guī)定移送行政拘留,。

二、移送公安機(jī)關(guān)行政拘留,，環(huán)保局是否需要進(jìn)行行政處罰,？

《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》第六十三條規(guī)定：“企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者有下列行為之一，尚不構(gòu)成犯罪的,，除依照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定予以處罰外,，由縣級以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門或者其他有關(guān)部門將案件移送公安機(jī)關(guān)，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,，處十日以上十五日以下拘留,；情節(jié)較輕的，處五日以上十日以下拘留,。”《行政主管部門移送適用行政拘留環(huán)境違法案件暫行辦法》第二條規(guī)定：“本辦法適用于縣級以上環(huán)境保護(hù)主管部門或者其他負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的部門辦理尚不構(gòu)成犯罪,，依法作出行政處罰決定后，仍需要移送公安機(jī)關(guān)處以行政拘留的案件,。”

根據(jù)上述法律規(guī)定可見，移送公安機(jī)關(guān)行政拘留案件,，環(huán)保局需要依照《中華人民共和國大氣污染防治法》《中華人民共和國水污染防治法》等法律規(guī)定,，對違法排放污染物行為進(jìn)行行政處罰。

三,、就直接排放大氣污染物行為,，環(huán)保局該如何行政處罰？

《中華人民共和國大氣污染防治法》第九十九條規(guī)定：“違反本法規(guī)定,，有下列行為之一的,，由縣級以上人民政府環(huán)境保護(hù)主管部門責(zé)令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治,，并處十萬元以上一百萬元以下的罰款,；情節(jié)嚴(yán)重的，報經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn),，責(zé)令停業(yè),、關(guān)閉：（一）未依法取得排污許可證排放大氣污染物的；（二）超過大氣污染物排放標(biāo)準(zhǔn)或者超過重點(diǎn)大氣污染物排放總量控制指標(biāo)排放大氣污染物的,；（三）通過逃避監(jiān)管的方式排放大氣污染物的,。”由上可見，就直接違法排放大氣污染物的行為,，環(huán)保局可以依照該條款進(jìn)行行政處罰,。

另針對上述違法案例，環(huán)保局需要綜合《環(huán)保法》《大氣法》《環(huán)評法》《建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例》等法律規(guī)定,，進(jìn)行分析,，根據(jù)存在的不同的違法行為進(jìn)行相應(yīng)的行政處罰,。若涉案項目需要報批環(huán)評，而項目建設(shè)終了不超過兩年,，環(huán)保局還需要對未評先建行為進(jìn)行立案處罰,。而對于違法排污行為，環(huán)保局可以依照《大氣污染防治法》的規(guī)定進(jìn)行行政處罰,，且就直接排放污染物行為移送公安機(jī)關(guān)行政拘留,。面對一個違法案例，環(huán)保局應(yīng)綜合分析,，窮盡處罰措施,，避免瀆職追責(zé)。

河北馬倍戰(zhàn)律師事務(wù)所　劉曉霞律師

2016年9月28日

*《十段決》是環(huán)保人員的執(zhí)法秘籍,，由河北馬倍戰(zhàn)律師事務(wù)所研究和開發(fā),，分為圖書和課程兩種?！妒卧E》共包含十部分內(nèi)容,，每部分又包含5個玄機(jī)訣竅、3副貼身錦囊,、3道秘籍修煉,。修完《十段訣》，學(xué)員能夠獨(dú)立分析案件,，熟練應(yīng)用法律,，馳騁環(huán)境行政執(zhí)法江湖，達(dá)到恪盡職責(zé),、免除責(zé)任之目的,。