一,、購銷合同簽訂環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險及防控

  在這個環(huán)節(jié)主要表現(xiàn)為簽約方式、合同簽約主體以及合同條款約定不完善,、不規(guī)范或存在重大漏洞所帶來的種種法律風(fēng)險,。實踐中具體的情形有：

   1、簽約方式的法律風(fēng)險

雖然我國的合同法規(guī)定合同也可以以口頭形式訂立,，但本人并不提倡訂立口頭合同,，因為實踐中經(jīng)常出現(xiàn)原本合同雙方當(dāng)初口頭商定的合同事項，在起紛爭時,，總被惡意,、不誠信的否認(rèn)，以致使主張權(quán)益的合同一方陷入極其被動的局面,。而且現(xiàn)況下,，隨著網(wǎng)絡(luò)的普及及網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易高速的發(fā)展，買賣雙方采用傳真,、電子郵件等方式往來簽署合同的方式也越來越常見了,。實踐中也產(chǎn)生了諸如圍繞傳真件的合法有效性，電郵的收件人地址,、發(fā)送人地址能否被認(rèn)定為代表相對方,，其發(fā)送的郵件能否作為代表相對方的意思表示，這些問題一旦在雙方出現(xiàn)糾紛時,，將會成為雙方爭議的焦點問題,，如果一方做出一概否認(rèn)，那么主張合同權(quán)益一方就會陷入極其不利的境地,，甚至要面臨敗訴而遭受巨大經(jīng)濟(jì)損失的后果,。          

  建議：合同簽訂方式一定要以書面形式簽署，但在合同中可對傳真件的效力以及電郵地址,、往來電郵的效力做出明確約定,，以確保在發(fā)生爭執(zhí)時有充足明確的事實依據(jù)。

  2、簽約主體的法律風(fēng)險

  這在實踐中經(jīng)常會出現(xiàn)的情形有：

①用無效印章簽署合同,。本人曾代理過眾多的橋架,、電纜購銷合同糾紛案件，經(jīng)常發(fā)現(xiàn)需方以“某某公司技術(shù)專用章,，資料專用章”等不得用于對外建立業(yè)務(wù)關(guān)系的一些亂七八糟的印章用于簽署購銷合同,，而供方業(yè)務(wù)經(jīng)辦人急于建立業(yè)務(wù)關(guān)系不加審查，等到無法追回貨款雙方起爭議后才知道這是無效印章,，不得用于簽署業(yè)務(wù)合同，需方企業(yè)更是為了逃脫付款責(zé)任百端推脫,、否認(rèn)建立合同買賣關(guān)系,，這使得合同供方企業(yè)的權(quán)益保護(hù)處于極其不利的被動境地；

②簽署合同的代表人代表權(quán)限及身份不明,。這種主要體現(xiàn)在以自然人簽字簽署合同的情形,，合同上簽字的業(yè)務(wù)經(jīng)辦人等相關(guān)人員在簽署購銷合同時未出示提供書面的授權(quán)委托書，其是否屬于公司員工,，什么職務(wù),，是否取得公司授權(quán)都無法確定，事后往往成為應(yīng)擔(dān)責(zé)的合同一方企業(yè)以未作授權(quán),，雙方未建立購銷關(guān)系為借口,，來逃避責(zé)任承擔(dān)； 

③利用無履約能力,、經(jīng)營不善的公司簽署合同,，事后逃避責(zé)任承擔(dān)。這在實踐中諸如“兩個公司牌子一套人馬”,，利用其中一個不加經(jīng)營,，實際無履約能力或經(jīng)營不善的企業(yè)主體對外簽署合同，事后無償還能力借此逃脫責(zé)任承擔(dān),。這里面因為涉及取證等諸多困難,，給合同另一方的權(quán)益保護(hù)帶來了極其不利的境地。

   建議：注重對簽約主體的資信調(diào)查,、了解,，合同方是企業(yè)的應(yīng)將企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件作為合同附件，如果合同方是個人,，應(yīng)于合同上詳細(xì)記錄其身份證號碼,、家庭住址、電話,，將身份證復(fù)印件作為合同附件,；確保真實、有效的印章簽署合同，除法定代表人簽字外,，對業(yè)務(wù)經(jīng)辦人等人員于合同上的簽署,，應(yīng)出示提供所屬公司書面的授權(quán)委托書，以避免合同的法律風(fēng)險,。

   3,、合同買賣標(biāo)的物（即產(chǎn)品或貨物）情況約定描述不清的法律風(fēng)險

   這在實踐中具有一定的普遍性，也容易造成忽視,。比如就拿本人代理過的橋架產(chǎn)品買賣合同糾紛案例來說,，同是橋架產(chǎn)品卻具有不同的規(guī)格型號，規(guī)格型號不同價格也不同,。因為在合同履行中,，實際履行供應(yīng)的橋架規(guī)格型號出現(xiàn)了合同中所未作約定供應(yīng)的規(guī)格型號，雖然這是需方事后作要求的,，但因為在合同中未作體現(xiàn),，供方也未與需方簽訂補(bǔ)充協(xié)議，在雙方起爭議時,，需方不僅不認(rèn)可價格,，而且還倒打一耙認(rèn)為供方企業(yè)供應(yīng)的橋架產(chǎn)品規(guī)格型號違反了合同約定的規(guī)格型號，要求供方承擔(dān)違約責(zé)任,。還有因為未約定商品品牌,，以價低的產(chǎn)品代替質(zhì)好價高的品牌產(chǎn)品等等情況。因為諸如在產(chǎn)品的名稱,、品牌,、商標(biāo)、等級,、數(shù)量等等方面因為約定不明起而紛爭的事例還是比較常見,。

   建議：如是產(chǎn)品或貨物，應(yīng)在購銷合同中對產(chǎn)品或貨物的名稱,、種類或者品種,、規(guī)格、型號,、品牌,、商標(biāo)、等級,、花色,、單價等等信息作出明確的描述約定；如果是車輛,，則應(yīng)詳細(xì)描述車輛的品牌型號,、顏色,、發(fā)動機(jī)編號等等信息，如是不動產(chǎn),，則要詳細(xì)描述具體的坐落位置等信息,，以避免引起爭議或者歧義。

   4,、數(shù)量及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明的法律風(fēng)險

   在實踐中,，特別是對小件的產(chǎn)品或貨物發(fā)生的買賣合同糾紛案例中，經(jīng)常會出現(xiàn)數(shù)量結(jié)算上的爭議,，這跟合同對數(shù)量結(jié)算的約定不明有很大的關(guān)系,、經(jīng)常會出現(xiàn)約定數(shù)量與實際供貨不符，以及還有相應(yīng)數(shù)量退貨的情況存在,，雙方為此爭論不休,。

  在質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款的約定上，是實踐中最容易被合同雙方所疏忽的,，對供方企業(yè)而言因為質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明，事后往往會遭致需方企業(yè)以質(zhì)量不合格拒絕付款的借口,。對需方企業(yè)而言質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定不明,，供方以質(zhì)次產(chǎn)品代替高質(zhì)量的產(chǎn)品賣給需方，以致供方遭受損失,。特別需要注意的是對類似成批次供應(yīng)的混凝土,、燃料油產(chǎn)品除了要在合同中明確約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)外，還要明確約定做到產(chǎn)品封存,，以防止事后質(zhì)量鑒定無法取樣的法律風(fēng)險,。這在本人代理過的混凝土、燃料油等特殊產(chǎn)品的買賣合同案例中所特別應(yīng)予以注意的質(zhì)量風(fēng)險,。

   建議：合同應(yīng)明確產(chǎn)品的數(shù)量及計量單位,，明確作出產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)以及質(zhì)量驗收、質(zhì)量異議期方面的約定內(nèi)容,。對一些較特殊的產(chǎn)品應(yīng)做到產(chǎn)品封存,，以確保質(zhì)量取樣。

   5,、包裝條款約定不明的法律風(fēng)險

   因為包裝約定不明確導(dǎo)致產(chǎn)品受損產(chǎn)生的糾紛這在實踐中也是較有常見,，特別是對于一些需要作特殊包裝或合同一方單獨提出的包轉(zhuǎn)方式，應(yīng)在合同中作明確,。

  建議：應(yīng)合同中明確具體的包裝標(biāo)準(zhǔn)以及包裝物的回收等約定內(nèi)容,。

  6、合同履行方式,、期限,、地點約定不清的法律風(fēng)險,。

  履行方式是送貨還是自行提貨這不僅涉及運輸費用的承擔(dān)，而且還將涉及貨物在運輸途中發(fā)生毀損,、滅失風(fēng)險的承擔(dān)問題,；履行期限約定不明將會嚴(yán)重影響到合同內(nèi)容的順利履行、實施,，產(chǎn)生逾期交貨等糾紛,。同樣的合同履行地點不明也會容易引發(fā)爭議。

   建議：合同應(yīng)作明確履行方式,、期限,、地點，明確雙方的合同責(zé)任和義務(wù),，避免爭執(zhí),。對供方企業(yè)而言，應(yīng)在合同中明確需方在貨物交接中簽收貨物或產(chǎn)品的具體簽收人,，防止需方的無關(guān)人等隨意簽收,，事后遭到需方否認(rèn)，供方無法舉證對方收取貨物的事實,，陷入不利的訴訟境地,。

   7、違約條款不明確,、缺乏操作性的法律風(fēng)險

   現(xiàn)在大部分企業(yè)起草的格式合同中都會提到了違約金,，但對適用違約金的具體情形、違約金的金額比例設(shè)定都是比較混亂的,，有的規(guī)定了違約責(zé)任,，但對違約金金額比例沒有做出合理的約定，有點是獅子大張口把違約金設(shè)定的非常高,，這都不利于設(shè)定違約責(zé)任條款的作用實現(xiàn),。

   建議：客觀、合理的設(shè)置違約條款的適用情形,，合法有效的設(shè)定違約金金額比例,，以便追責(zé)，最大限度的挽回?fù)p失,。

   8,、合同價款或報酬支付方式、付款期限不明的法律風(fēng)險

   這在實踐中主要出現(xiàn)的風(fēng)險問題有：在合同價款的支付方式上,，基本上大部分的買賣業(yè)務(wù)渠道都是掌握在業(yè)務(wù)經(jīng)辦人的手里,，業(yè)務(wù)經(jīng)辦人將向需方收取的貨款直接放進(jìn)自己口袋，而沒有上交公司,，或挪作它途,。在本人代理過的買賣合同糾紛中就曾發(fā)現(xiàn)過類似的情況,。作為供方企業(yè)不僅要防止對外應(yīng)收款成死賬、呆賬,，而且也要防范公司業(yè)務(wù)經(jīng)辦人私下侵占,、挪用導(dǎo)致公司遭受損失的法律風(fēng)險。當(dāng)然還有一些其他比較常見的風(fēng)險：貨款是否包含稅金,、稅金的承擔(dān),，以及價款的支付時間或條件不明確、或付款條件事實無法掌控,，很難操作,，導(dǎo)致事后無法舉證付款條件是否已成就所帶來無法順利催款的法律風(fēng)險等等。

  建議：明確貨款,、運費以及稅金的承擔(dān),，對貨款支付方式應(yīng)作出類似“以款到供方賬號為準(zhǔn)”等特別約定，避免業(yè)務(wù)經(jīng)辦人與需方串通私下挪用貨款,。需方應(yīng)盡量采取銀行轉(zhuǎn)賬方式來履行支付貨款,。明確付款的具體期限及條件，盡量要簡單,、明確易實施,，避免催款方因為無法舉證付款條件成就而不能主張貨款的風(fēng)險。設(shè)定明確的逾期付款的違約責(zé)任,，有效督促或威懾合同付款方。

   9,、爭議解決方式無約定或約定不利的法律風(fēng)險

   因買賣合同糾紛提起訴訟,，應(yīng)作考慮目前的司法環(huán)境以及地方保護(hù)主義的因素，由合同方各自所在地的司法部門管轄處理顯然具有一定優(yōu)勢,，這也是本人多年代理案子的深切感悟,。所以在做合同約定。

   建議：就合同爭議解決方式要爭取約定在我方所在地訴訟或者仲裁,?？紤]到各方都有可能堅持約定在自身所在地處理的情況出現(xiàn)，這種情況下可就訴訟管轄做出公平,、合理做出約定,。

   10、合同解除約定不明的法律風(fēng)險

   合同解除權(quán)的行使在實踐中出現(xiàn)的爭議問題是比較多的,，在何種情況下可以解除,、解除的程序條件，是否可以解除等等是訴訟中經(jīng)常碰到的爭議問題,。

   建議：應(yīng)在合同中對可行使合同解除權(quán)的具體情形,，解除的程序性要求以及解除后法律后果承擔(dān)做出明確的約定,，以有效確保合同解除權(quán)的行使，保障自身合同權(quán)益,。

   11,、權(quán)益保護(hù)，避免風(fēng)險的特別約定——所有權(quán)保留條款的約定

   建議：這是利用物權(quán)優(yōu)于債權(quán)的法律原則,，對合同供方權(quán)益實施保護(hù)的一個特別約定條款,。可在合同中作約定在需方付清全款前貨物的所有權(quán)仍歸供方所有,，那么可在需方無力支付貨款的情況下,，可請求返還貨物，從而有效的降低交易風(fēng)險,，減少損失,。

二、購銷合同履行環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險及防控

   1,、產(chǎn)品,、貨物交付的法律風(fēng)險

   對供方企業(yè)而言，實踐中因為送貨單,、購銷單等等銷貨憑證未能記載清楚貨物,、產(chǎn)品數(shù)量、規(guī)格,、金額,、銷貨日期等等信息或貨物簽收人混亂，權(quán)限不明,，以致事后在發(fā)生結(jié)算糾紛時遭致否認(rèn),，導(dǎo)致?lián)p失。對需方企業(yè)而言未作及時驗收或?qū)儆?/p>

   若存在質(zhì)量問題應(yīng)在合同約定的質(zhì)量異議期限內(nèi)及時提出書面異議,，對驗收當(dāng)場發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量問題可在對方交付的銷貨憑證直接簽署質(zhì)量意見,。

   建議：作為供方企業(yè)應(yīng)制作規(guī)范、有效的送貨單,、購銷單等等銷貨憑證,，對銷貨憑證上署名的貨物簽收人應(yīng)必須是合同上明確約定的有權(quán)簽收貨物的人員或直接加蓋公司公章，確保履約交貨環(huán)節(jié)具有充分的事實依據(jù),。作為需方應(yīng)加強(qiáng)質(zhì)量驗收風(fēng)險意識,，及時有效的提出質(zhì)量異議，避免風(fēng)險,。

   2,、款項交付的法律風(fēng)險

   買賣合同貨款的支付在實踐中容易引起爭議的風(fēng)險有：現(xiàn)金交付引發(fā)的支付風(fēng)險；貨款的支付方應(yīng)對方要求將貨款匯給第三方引發(fā)的風(fēng)險,；付款方通過第三方支付貨款引發(fā)的風(fēng)險,。

  建議：盡量不要通過現(xiàn)金方式支付,，對于用現(xiàn)金支付貨款的，應(yīng)由收款方出具加蓋公司財務(wù)印章的收款收據(jù)并注明現(xiàn)金收訖,。若是針對個人的,，除出具的收款收條人為公司法定代表人外，不得將現(xiàn)金交付給對方的業(yè)務(wù)經(jīng)辦人,，或由收款方出具對該業(yè)務(wù)經(jīng)辦人授權(quán)收款的書面授權(quán)書,。

    對于通過轉(zhuǎn)賬形式支付款項的，應(yīng)將款項轉(zhuǎn)入合同約定的賬戶,，若需要變更賬戶或匯入第三方賬號的,，則應(yīng)由收款方出具書面的情況說明，避免出現(xiàn)付款后對方又不認(rèn)賬的情形,。

    對于通過以票據(jù)（支票,、匯票、本票）形式支付款項的,，在填署票據(jù)時應(yīng)確保與合同署名的主體相一致,，若不一致的則要讓對方出具情況說明。同時要避免將空白票據(jù)交付對方,，避免失控情形,，遺留隱患。

   3,、發(fā)票交付的法律風(fēng)險

   實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的問題：因為沒有發(fā)票交付的簽收手續(xù),，或?qū)桓栋l(fā)票和付款的先后順序做出約定，事后被利用成為沒有收到發(fā)票拒付貨款的借口,。

   建議：形成發(fā)票交付的書面簽收制度,，制作并保留好發(fā)票交付的簽收憑證?？紤]普通發(fā)票的開具有可能被認(rèn)定為已收款,，應(yīng)在發(fā)票簽收同時應(yīng)注明未收款或讓簽收方注明未付款,。

  4,、應(yīng)合同一方要求向第三方履行合同義務(wù)的法律風(fēng)險

   實踐中，應(yīng)合同一方要求由合同另一方向第三方履行合同義務(wù)的情況,，如前面講到的合同需方應(yīng)供方要求轉(zhuǎn)向第三方付款的情形,。這類情形還是較常見的。有的是合同履行中途改變履行對象,，有的是合同簽訂時就已協(xié)商好但合同中未作體現(xiàn)的,。這兩種情形在雙方發(fā)生糾紛時，一旦要求一方作否認(rèn),，合同履行一方將會因為缺乏事實證據(jù)而陷入極其被動的法律不利境地,。

   建議：為避免風(fēng)險,，對事先商定的應(yīng)明確在合同中就向第三方履行合同的具體對象等細(xì)節(jié)問題做出明確的約定，若是中途改變的,，則應(yīng)由雙方達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議或由要求方出具書面確認(rèn)函件,，并重申或明確權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)主體。同時,，履行方還應(yīng)做好向第三方履行合同義務(wù)的事實證據(jù)的收集,、整理工作。

   5,、事實證據(jù)的收集,、整理

   打官司實際上打的就是證據(jù)，購銷合同官司同樣不例外,，很多的購銷合同訴訟因為當(dāng)事人事前不注意收集,、整理證據(jù)，等到訴訟時因為缺乏事實證據(jù)而得不到法律的保護(hù),，最終遭致經(jīng)濟(jì)損失的情況并不少見,。

    建議：注意保留和收集合同及附件以及合同履行過程中形成的補(bǔ)充協(xié)議、送貨單,、購銷憑證,、發(fā)票簽收記錄、雙方的來往函件,、備忘錄,、會議紀(jì)要、傳真件,，交通票據(jù),、運輸單、電話記錄,、電子郵件等等書面,、視頻、錄音資料,，一旦發(fā)生糾紛,，這些證據(jù)都將有可能成為有力的事實證據(jù)。

   6,、 訴訟時效的法律風(fēng)險

   很多企業(yè)因為沒有法律人才,，缺乏追討應(yīng)收賬款、產(chǎn)品質(zhì)量損害賠償?shù)姆芍R及應(yīng)對舉措,，致使過了法律訴訟時效而得不到法律的保護(hù),，最終造成無法挽回的經(jīng)濟(jì)損失。

    建議：為避免喪失法律的保護(hù)，應(yīng)建立定期催款的應(yīng)收款制度,，在2年的訴訟時效期內(nèi),，要定期的向?qū)Ψ桨l(fā)出要求其履行義務(wù)的催款函，保留催款函的簽收件或通過特快專遞寄送的郵件單證,；必要的情況下可委托律師向發(fā)出律師函,，并保存好函件復(fù)印件和郵寄憑證。

   對已超過訴訟時效的賬款則應(yīng)盡快采取補(bǔ)救措施,，防止實際損失的發(fā)生,，比如：簽發(fā)催款函對賬款作重新確認(rèn)或協(xié)商達(dá)成新的還款協(xié)議等等，具體的操作應(yīng)交由專業(yè)人員來操作,。 

   實踐中無數(shù)的案例已經(jīng)足以說明疏忽,、不重視合同的法律風(fēng)險所帶來的經(jīng)驗教訓(xùn)，是沉重的,、代價是巨大的,，作為企業(yè)的管理層都應(yīng)當(dāng)將合同的法律風(fēng)險，納入企業(yè)的正常經(jīng)營風(fēng)險加以重視,，有效的防范或規(guī)避風(fēng)險,，減少不必要的損失實際上就是為企業(yè)創(chuàng)造效益。

    要想有效的防范和規(guī)避上述種種法律風(fēng)險則需要借助于深諳法律實踐及理論知識的法律專業(yè)人士,，加強(qiáng)法律知識,，通過法律風(fēng)險評估與管理，有效規(guī)避風(fēng)險將為企業(yè)切實的利益,。

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編者簡介

   柳 榮,，國內(nèi)知名采購與供應(yīng)鏈專家，采購與供應(yīng)鏈OTEP模型國家版權(quán)擁有者,，多家企業(yè)常年采購與供應(yīng)管理咨詢顧問,，關(guān)注于采購團(tuán)隊技能訓(xùn)練、采購組織建設(shè)與優(yōu)化,，采購與供應(yīng)鏈總成本精益化設(shè)計等,。(微信號：jasunlau)